|
Реферат: Гражданское, торговое и международное частное право (Гражданское право и процесс)
Гражданское, торговое и международное частное право.
Доцент Маркалова Наталья Георгиевна (зав.кафедрой “Право”)
Лекция от 04.09.95г.
Предмет, система и общая характеристика ГТП зарубежных стран.
1. Понятие предмета ГТП.
2. Право частное и публичное. Право гражданское и торговое.
3. Система ГТП зарубежных стран.
4. Основные источники ГТП зарубежных стран.
Гражданское и торговое право зарубежных государств - это система норм,
регулирующих складывающиеся в обществе имущественные отношения и связанные
с ними неимущественные отношения (личные неимущественные отношения в семье,
право на имя, название фирмы, логотип, право авторства.)
ГТП охраняет частную собственность и регулирует экономические отношения,
с ней связанные. Формально оно провозглашает равенство всех субъектов перед
законом.
История: Название "публичное право" пришло из Древнего Рима. Все
государственные дела там решались публично и на благо публики - римлян. С
тех пор принято публичным считать право, регулирующее государственные
отношения.
Отношения между частными лицами (ЮЛ и ФЛ) регулируются частным правом.
Публичное право защищает публичные интересы, государство, частное право
защищает интересы частных лиц. ГТП относится к частному праву. ЧП и ПП
различаются методами правового регулирования:
- в ПП - метод власти и подчинения;
- в ЧП - метод равенства участвующих в правовых отношениях лиц.
Исторически правовые системы подразделяются:
- романская;
- германская;
- англо-американская.
Иногда объединяют романскую и германскую, и получается всего две группы:
- романо-германская;
- англо-американская.
Право некоторых стран содержит в себе черты как РГ, так и АА права, и в
то же время проявляет большую самостоятельность. К такому типу относят
систему права скандинавских стран. Отдельно выделяют систему права
развивающихся стран, особенность которой заключается в том, что в ней в
качестве источника права используются религиозные нормы. К этим странам
относятся арабские страны, Индию, африканские страны.
Влияние РГ права распространено на страны континентальной Европы:
Францию, Испанию, Германию и др., ряд латиноамериканских стран, штат
Луизиана (США), провинция Квебек (Канада).
Влияние АА права - Великобритания, США, ряд государств Африки.
Основные источники ГТП:
- закон;
- административные акты;
- судебная практика (прецеденты);
- обычаи;
- международные соглашения.
Источник права - способ выражения и закрепления правовых норм
национального государства, способ придания этим нормам общих правил
общеобязательного поведения и юридического значения.
Закон - первый и главный источник права. Закон является основным
источником права для стран Континентальной Европы. Законы принимаются
законодательными органами власти - органами, которые имеют право на
законотворческую деятельность (например, парламент).
Административные (нормативные) акты - акты, которые принимаются
специальными государственными структурами для регулирования различных
имущественных отношений (акты о деятельности акционерных обществ, о
несостоятельности предприятий, инструкции в области банковского дела,
ведомственные акты). В некоторых странах законотворческий орган поручает
ведомству издать специальный акт.
В системе права, где источником права является закон или нормативный акт,
разногласия при решении судебного дела могут быть только по вопросам
комментария, прочтения, толкования базового закона. Обе стороны в суде и
судья будут ссылаться, апеллировать, принимать решение только на основе
одного и того же базового закона, рамками которого они ограничены.
Обычаи - в определённых случаях государство санкционирует обычаи,
существовавшие на территории государства или за его пределами в течение
длительного времени. В результате обычай принимает общеобязательный
характер и его соблюдение гарантировано принудительной силой государства.
Основные признаки обычая:
1) Большая продолжительность существования - обычаи существуют, как
правило, очень долго. Основной источник ГТМЧП - обычаи. Например, вексель -
это санкционированный обычай. Условия СИБ, ФОБ и в целом весь Инкотермс -
сборник торговых обычаев (рекомендуемая литература: А.С Зыкин "Обычаи и
обыкновения внешней торговли”)
2) Постоянство соблюдения.
3) Непротиворечие публичному порядку.
Судебный прецедент (судебная практика) - это судебное или
административное решение по конкретному юридическому делу, которому
придаётся общеобязательное значение. Смысл судебного прецедента - решением
данного суда должны руководствоваться другие судебные органы страны при
решении таких же дел. Судебной практике придаётся важное значение во всех
странах. Однако, в некоторых странах судебный прецедент рассматривается в
качестве главного источника права, и судебные органы выполняют
правотворческие функции (характерно для стран АА права). В системе права,
где источником права является судебная практика, судья в течение судебного
процесса поднимает решения суда по аналогичным делам в прошлом - судебные
прецеденты. Вынося решение, судья принимает за базу судебные прецеденты
прошлого, и с учётом отличий данного конкретного дела и произошедших во
времени изменений судья принимает своё решение - создаёт новый прецедент.
Он творит право.
Международные соглашения (торговые соглашения, конвенции) - те
нормативные акты, которые принимаются по воле ряда государств и являются
обязательными для этих государств. Пример: в феврале 1958 года страны
Бельгия, Нидерланды и Люксембург подписали пакт о сотрудничестве на 50 лет
- создании Бенилюкса. Для них нормы этого договора имеют приоритетное
положение. Римский договор 1958 года - создание ЕЭС. Нормы международного
права превалируют над нормами национального права. Международные договоры и
соглашения могут быть двустороннего и многостороннего характера.
Правовые системы зарубежных стран.
Правовая система континент. Европы
1. Основной источник - статутное, писанное право, закон. (право
континентальной Европы произвело рецепцию римского права, которое было
строго формальным).
2. Романо-германская система права.
3. Деление на частное и публичное право.
4. Дуализм: гражданское и торговое частное право.
Англо-американская система
1. Основной источник - судебный прецедент.
2. Англо-амер. историческая система права.
3. Нет деления.
4. Нет дуализма.
В настоящее время происходит коммерциализация гражданского права, слияние
гражданского и торгового частного права.
Семинар от 01.09.95г.
Предмет гражданского и торгового права.
Право публичное и частное.
Деление права на публичное и частное характерно для континентальной
Европы. В США и странах англо-американской системы права такое деление не
применяется. В России его также не было. Публичное право регулирует
отношения на уровне государства, государство является обязательным
субъектом.
В зависимости от предмета выделяют публичное морское, космическое и т.п.
право. Примеры: 2 государства делят между собой водные границы
(государство - государство); страна-член ЕЭС принимает единые торговые
тарифы (государство - объединение, группа государств); страна-член ООН
подписывает программу помощи развивающимся странам (государство - мировое
сообщество).
В отечественной классификации использовалось понятие "международное право",
идентичное публичному. Но на Западе в понятие ПП вкладывают более широкий
смысл. К ПП относят также отношения, в которых один субъект - государство,
а другой - обобщённо-обезличенно физические лица, объединения людей,
народ. Так, к ПП относят финансовое право (государство - налогоплательщики
и т. п.), трудовое право (государство - трудящиеся, государство защищает
трудовые отношения на его территории), уголовное право (государство -
преступные элементы).
Частное право.
Существуют его разное отрасли: семейное, гражданское, торговое и др.
Предмет регулирования гражданского и торгового частного права (ГТЧП) -
экономические отношения, которые возникают между субъектами этого права.
Субъектами ГТП являются физические (ФЛ) и юридические (ЮЛ) лица (принято
называть частными лицами, в отличие от публичных).
Имущественные отношения.
Имущественные отношения - отношения по поводу имущества, вещей. Имущество
- любой предмет и ценность, которую можно иметь в собственности в любой
форме (формы права собственности - пользование, владение, управление).
Дуализм. Деление права на гражданское и торговое.
Праву континентальной Европы характерен дуализм - разделение на
гражданское и торговое. Эти государства используют по 2 кодификации (свода
законов)
Пример.
Франция:
- ГК - Гражданский кодекс Наполеона (с 1801 года)
- ТК - Торговый кодекс Франции.
Германия:
- ГГУ - Германское гражданское уложение (1900 г.)
- ГТУ - Германское торговое уложение.
Семинар от 08.09.95г.
Гражданское право и право торговое.
В некоторых государствах кроме гражданского права существует право
торговое. Торговое право регулирует предпринимательские отношения, целью
которых является извлечение прибыли.
История: Обособление торгового права началось с эпохи средних веков. Это
было сословное право, право купечества, распространявшееся на торговые
отношения, участниками которого были члены купеческого сословия. В этих
отношениях использовалось обычное (от слова “обычай”) право. Особенно
большое значение сборники обычаев имели в морской торговле. (например, о
правилах перевозки транспортных грузов, погрузки-разгрузки, морских
рисков). Затем торговое право стало терять сословный характер. В настоящий
момент торговое право является самостоятельной отраслью права и существует
отдельно от гражданского права.
Самостоятельность торгового права проявляется в наличии особых торговых
кодексов (во Франции, Германии, Японии), а также в следующих чертах:
- в отдельных странах функционируют специальные торговые суды,
- осуществляется специальная регистрация ЮЛ и торговых сделок,
- разрабатываются и преподаются в университетах специальные курсы
торгового права.
В сохранении дуализма в современном праве существенную роль сыграли
сложившиеся традиции. Однако в последнее время во многих странах -
тенденция к отказу от дуалистического регулирования - коммерциализация
гражданского права. Пример: в Швейцарии в 1911 году объединены гражданский
и торговый кодексы, в Италии - в 1942 году.
На сегодняшний день единственным критерием, по которому та или иная
страна может быть охарактеризована как страна с дуалистической системой
частного права - наличие двух отдельных кодификаций - гражданского и
торгового кодексов.
Существуют также некоторые формальные отличия гражданского кодекса от
торгового. Так, в гражданском праве существует институт вины: наказание за
совершённое преступление возможно только тогда, когда существует и доказана
вина лица, его совершившего. Учитывая определённые обстоятельства,
например, по которым человек в данной ситуации не мог не совершить
поступка, приведшего к тяжёлым последствиям, преступник признаётся
невиновным и не подвергается наказанию. В торговом кодексе наличие
наказания - возмещения причинённого ущерба - может не зависеть от того,
доказана вина принёсшего материальные потери лица или нет.
Особенности гражданского права в развивающихся странах,
использующих религиозно-традиционную систему права.
Государствам Азии, Африки, Латинской Америки свойственны следующие
отличительные черты:
- множественность форм собственности на средства производства,
- разнообразие общественно-исторических укладов: могут быть феодальный,
полуфеодальный, патриархальный.
Религиозная система права проявляется в следующем:
1) столкновение традиционного права с правом метрополии;
2) дуалистический подход, то есть наряду с гражданским правом существует
торговое, причём сфера применения гражданского права сужается за счёт
выделения из него отдельных ветвей: семейное право, хозяйственное право и
др.
Невозможно дать точного и единого определения торгового права для всех
развивающихся стран. Принимаем определение следующим образом:
Гражданское право развивающихся стран - это совокупность норм,
регулирующих на началах равенства сторон имущественные и связанные с ними
личные неимущественные отношения в условиях многоукладности экономики.
Основные черты системы права развивающихся стран:
1. Правовой плюрализм - существуют две системы: территориальное право и
право личное. Территориальное право определяет законы республики,
государства; личное право следует личному праву или религии лица.
Во многих странах личная религиозная система действует наряду с местным
обычным правом и активно взаимодействует с правом европейского
происхождения (Алжир, Судан, Сомали, Кения, Сирия, Камерун, Ирак,
Иордания и другие государства). Например, по семейным вопросам брака,
развода, опеки, наследия мусульманство применяет нормы той общины, к
членам которой относится данная семья.
2. Отсутствие единства правового регулирования гражданских и семейных
отношений.
Территориальное право не представляет собой систему социально однородных
норм, основанных на единых принципах. Некоторые страны унаследовали 2
системы права: романо-германскую и англосаксонскую. В этих странах, с
одной стороны, действует источник общего права - английские прецеденты,
статуты, право справедливости. С другой стороны, действует система
источников, построенная по французскому образцу: законы, ордонансы,
декреты, постановления, инструкции.
3. Множественность источников гражданского права различного характера:
- обычно-правового;
- религиозно-правового;
- как результат правотворчества государства (в лице короля, королевской
власти или законотворческого органа, принимающего законы).
Индия.
В Индии наряду с национальным правом территориального характера, которое
применяется ко всем вне зависимости от расы и вероисповедания, продолжает
действовать личная религиозная система индусского и мусульманского права.
В Индии право состоит из трёх элементов:
- право государственное,
- право личное религиозное,
- право от метрополии.
Так как в Индии существует переплетение религий, то получается и
переплетение правовых норм, взятых из них. Например, согласно индусскому
обычаю муж, умирая, имеет право взять с собой (на тот свет) свою жену.
Согласно мусульманскому праву, когда умирает старший брат, младший брат
обязан жениться на его овдовевшей жене. И существуют многие другие подобные
законы. Однако обязательны к применению являются только те нормы
религиозного права, которым придан объект государственности.
Вышеприведённым нормам не придан статус общеобязательных.
Лекция от 11.09.95г.
Источники гражданского и торгового права зарубежных государств.
1. Общая характеристика ГТП романо-германской группы стран.
2. Система построения гражданских кодексов. Торговые кодексы. Судебная
практика.
3. Структура и источники ГТП Англии и США.
Источниками права романо-германской группы стран являются кодификационные
акты по ГТП Франции, Германии и стран, испытавших их влияние.
Романо-германская правовая система.
Франция.
Французский гражданский кодекс.
Нормативную основу гражданского права Франции до сих пор составляет
Французский гражданский кодекс (ФГК), или кодекс Наполеона (введён в
действие 21 марта 1804 года). Наполеон считал ФГК своим главным
политическим наследием, даже более значимым, чем его военные победы. ФГК
рецепировал (унаследовал) многие нормы римского права. Но главное - ФГК
отразил идеи Великой французской революции 1789 года о равенстве, братстве
и свободе. В кодексе впервые в мире закреплены гражданские права человека:
- принцип равенства перед законом,
- братства и дружбы между людьми,
- священности и неприкосновенности частной собственности.
ФГК состоит из вводного титула как общего положения и 3-х книг:
I книга - нормы о ФЛ и некоторые положения римского права;
II книга - вещное, имущественное право;
III книга - наследование, обязательственное право и исковая давность.
ФГК оказал огромное влияние на законотворчество следующих стран: Испания,
Италия, Португалия, Нидерланды, Бельгия, некоторые другие страны Европы, а
также штата Луизиана (США) и провинции Квебек (Канада). Большое влияние ФГК
оказал на страны Латинской Америки, а также через право бывших метрополий
(Бельгия, Португалия) на право их бывших колоний в Азии и Африке. Нормы и
конструкции ФГК проникли в Маджаллу - источник права, выполнявший в прошлом
веке в Османской империи функции гражданского кодекса. Из Маджаллы
конструкции ФГК перешли в кодификации стран арабского Востока.
За 200 лет существования ФГК многие положения в нём дополнялись и
изменялись. Например:
- в 1965 году - реформа имущественных прав супругов;
- в 1970 году - реформа вопросов, связанных с усыновлением, опеки,
дееспособности, родительской власти;
- в 1975 год - новое правило о процедуре развода и его правовых
последствиях;
- в 1985 году - продолжена реформа брачных и семейных отношений.
Всего в первоначальной редакции действует примерно половина статей
изначального ФГК, свыше 100 статей отменено, 900 статей перестроено.
Французский торговый кодекс.
ФТК включает 4 книги:
I. - о торговле вообще,
II. - о морской торговле
III. - о несостоятельности и судебных урегулированиях
IV. - о торговой юрисдикции.
ФТК оказал влияние на торговые законодательства отдельных стран Европы,
Латинской Америки, Африки и арабского Востока. ФТК ещё в большей степени,
чем ФГК, подвергался многочисленным изменениям.
На национальное законодательство Франции в большой степени оказывает
влияние её участие в международных соглашениях, например:
- о транспорте;
- об охране авторских и промышленных прав;
- в Римском договоре (о создании ЕЭС - принят 25 марта 1957 года, вступил
в силу 1 января 1958 года).
В рамках Европейской ассоциации свободной торговли Францией принято
большое число нормативных актов по таможенным, валютно-финансовым,
торговым, научно-техническим, экологическим и другим вопросам. Под влиянием
Франции в ЕЭС принят закон о торговых товариществах (24 июля 1966 года),
другие законы.
Германия.
Германское гражданское уложение.
Главным источником права ФРГ являлось Германское гражданское уложение -
ГГУ (принято 18 августа 1896 года), вступившее в силу на территории
Германской империи 1 января 1900 года.
ГГУ состоит из вводного закона и пяти книг.
I. Общая часть
II. Обязательственная часть
III. Вещное право
IV. Семейное право
V. Наследственное право.
ГГУ оказало влияние на кодификации Австрии, Швейцарии, Японии, Бразилии.
ГГУ многократно менялось и дополнялось в целях приспособления его к
меняющимся экономическим условиям. Изменения за последнее время затронули:
- право собственности;
- залог недвижимости;
- договорные отношения;
- право на возмещение вреда;
- наследственное право.
Германское торговое уложение.
ГТУ утверждено 10 мая 1897 года, вступило в силу с 1 января 1900 года.
ГТУ состоит из 4 книг:
I. Торговое сословие.
II. Торговые товарищества.
III. Торговые сделки.
IV. Морское право.
ГТУ оказало влияние на торговые законодательства Австрии, Италии, Японии.
ГТУ также претерпело много изменений.
Наряду с ГГУ и ГТУ в ФРГ действуют многие другие законы, регулирующие
экономические отношения:
- об акционерных обществах (группа законов 1965 года);
- о векселях и чеках (1973 год);
- об общих условиях договоров (1978 год);
- о личном и имущественном страховании (1974-76 года);
- патентный закон и закон о недобросовестной конкуренции (1909 год);
- о борьбе с ограничениями конкуренции (1967 год).
На ГТП ФРГ оказывали воздействие международные соглашения и участие страны
в общем рынке.
В Германии возникали проблемы в связи с объединением ГДР и ФРГ. В ГДР был
свой кодекс, не похожий ни на германское, ни на французское
законодательство. Немецкие правоведы пошли по пути слияния двух правовых
кодексов Западной и Восточной Германии: в ГГУ перенимается из кодекса ГДР
самое лучшее. Вначале кодекс ГДР был объявлен третьей кодификационной
системой, но сейчас ведется усиленная работа по их органическому
проникновению друг в друга.
В последнее время изменения затронули законодательства многих стран, в
том числе романо-германской группы. В современных законодательствах
Германии и Франции - ограничение абсолютной священности и
неприкосновенности права собственности. Много внимания в праве начали
уделять социальным вопросам - переориентация права на их решение - говорят
о социологизации современного права.
Япония.
ГТП Японии сложилось под влиянием национальных обычаев, китайского
континентального (Франция, Германия) права и англо-американского права.
Несмотря на модернизацию японского права по образцу стран континентальной
Европы и несмотря на влияние англо-американских идей, японская правовая
система по-прежнему сильно отличается от европейской и американской.
Японский гражданский кодекс.
Был создан под влиянием ГГУ и имеет ту же систему:
I. Общие положения
II. Субъекты гражданского права
III. Вещное право
IV. Обязательственное право
V. Семейное право.
Источник торгового права Японии - торговый кодекс 1899 года - по образцу
ГТК. ЯТК регламентирует положения, связанные с ценными бумагами, правовым
статусом ЮЛ, торговых товариществ.
Влияние англо-американского права проявилось в:
- законе о доверительной собственности (1923 год);
- акционерном законодательстве (1951);
- антитрестовском законодательстве (1947-53 года).
Англо-американская система права.
Право Англии и США относится к одной и той же правовой системе, именуемой
общим правом. Исторически основное отличие АА права от РГ выражается в
определяющей роли в нём судебных решений (прецедентов) в сравнении со
статутным (писанным) правом в РГ. Кодификационные акты играют
второстепенную роль. В Англии до настоящего времени нет ни гражданского, ни
торгового кодексов. В теории правовых учений Англии и США нет раздела
"Общие положения", так как в их праве нет совокупности норм, которые
действительно были бы общими для всех частных правовых институтов.
Английское частное право создавалось королевскими судами, которые при
вынесении решений руководствовались местными обычаями. Со временем их
решения становились обязательными для всех аналогичных дел, рассматриваемых
теми же или нижестоящими судами. Любое право, созданное судебными решениями
могло быть изменено или отменено парламентскими актами.
История: В XIV веке произошло завоевание Англии романцами. С собой
романцы принесли на территорию Англии и статутное право. Но в знак протеста
и независимости английские суды стали принимать собственные решения, не
соответствующие нормам романского права. Со временем эта традиция
закрепилась. Английские суды стали правотворческими органами, а в стране
установилось "прецедентное" право.
Статутное (писанное) право Англии образуют законы:
- о продаже;
- об исковой давности (1980г.);
- об имуществе и услугах;
- об арендной плате;
- о патентах (1977г.);
- о компаниях (1985г.) и другие.
Англия - член ЕС, поэтому её статутное право испытывает прямое или
косвенное влияние права Общего рынка. Ежегодно в Великобритании
прибавляются 2000 судебных решений, 300 новых сборников по действующему
английскому и европейскому праву, 80 статутов. В результате английское
право сейчас состоит из сотен тысяч относительно систематизированных
прецедентов, многих томов парламентских законов, актов правительств стран
общего рынка. Всё это даёт широкий простор судебному усмотрению.
Английское право оказало сильное влияние на право бывших колоний, включая
США. В настоящее время Великобритания утратила свои лидирующие позиции в
мире, но влияние английского права сохраняется во многих странах. Страны
применяют англо-американское право в сочетании с местными обычаями, своим
территориальным правом. В дополнение в этих странах широко используется
собственное статутное законодательство.
Последние годы в Англии - ослабление общего права и проникновение
статутного законодательства. Законодательные органы власти принимают законы
в основном в области экономических отношений. Обычай и судебная практика
сохраняют влияние в тех областях, где пока нет достаточного материала для
законодательного обобщения.
Прецедентное право
[pic][pic]
Общее право Право
справедливости
Являлось как бы серией
дополнений к общему праву.
Реформа 1873-1875 годов, объединила их в единую систему права.
В США 1958 году разработан Единообразный торговый кодекс, содержащий
нормы по вопросам делового оборота.
Лекция от 18.09.1995г.
Мусульманское право и его роль в регулировании гражданских и торговых
отношений в зарубежных странах.
Профессор МГУ Сюкияйнц Л.Р.
Общие особенности мусульманского права.
1. Мусульманское право - самостоятельная правовая система.
Самостоятельность правовой системы заключается в том, что она имеет
характерные черты, отличающие её от других систем. Основополагающая черта
МП в том, что оно имеет два начала - религиозно-этическое и
собственно юридическо-правовое. Эти два начала переплетены очень тесно, и
порой их очень трудно разграничить, однако доминантным является религиозно-
этическое.
2. Степень влияния мусульманского права на действующие законодательства
мусульманских стран в последние десятилетия возрастает.
Чрезвычайная оригинальность и большие отличия мусульманского права от
европейского права, спорность и двойственность многих моментов давали
основание многим правоведам в мире утверждать, что МП (мусульманское право)
со временем отомрёт. Наоборот, мусульманское право сейчас широко
распространено по исламским странам, и степень его влияния на право
мусульманского мира возрастает.
Также существует еще ряд особенностей МП.
Основной источник - доктрина. Основным источником гражданского права МП с
VIII-IX века является доктрина (труды правоведов, в основном средних
веков). В континентальном праве (германское, французское) основным
источником права является закон и нормативный акт органов государственной
власти. На полках в суде можно найти Конституцию и сборники законов и
законодательных актов, принятых парламентами. В англо-саксонском праве
источником права является судебный прецедент. Полки судов заполнены многими
сотнями томов судебных решений, принятых судами за всю историю их
существования. Но нигде в мире, кроме МП, в качестве источника права нет
ничего, похожего на доктрину. В мусульманском суде на полках стоят огромные
книги, старинные фолианты - труды правоведов, написанные в средние века.
Эти работы появились многие столетия назад. К новым же работам в области
права мусульманский мир относится очень настороженно, поэтому самая
"молодая" правовая книга, получившая всеобщее распространение, написана в
начале XIX века. Объяснение подобному отношению к "писанному юристами"
праву кроется в религии.
В МП разграничиваются две категории норм:
1) Вечные (неотменяемые) нормы - большая часть норм идёт из Корана - они
являются основополагающими, формирующими всю правовую систему МП. Так как
эти нормы посланы людям самим Аллахом, то они являются незыблемыми,
безошибочными, обязательными для выполнения всеми и постоянными. Они будут
существовать и выполняться вечно - до тех пор пока существует
мусульманство, мусульманские страны и весь исламский мир. Никто не может
отменить или изменить "слово Аллаха". Распространение полигамии объясняется
тем, что в Коране сказано: "... и будет иметь человек и две, и три, и
четыре жены". И никакой смертный, никакая государственная власть не может
отменить это положение.
2) Нормы, созданные людьми, сформулированные юристами (изменяющиеся): во-
первых, законы может установить только Аллах. Писать законы смертным людям -
равносильно попытке сравняться в силах с Всевышним. Смертные люди могут
лишь придать грамотный правовой вид тому, что сказано Аллахом, истолковать
и применить надписи Корана. Устанавливать общие законы - право только
Всевышнего. Все законы, которые необходимы человеку для жизни на земле,
Аллах послал в Коране. Если же сам Аллах чего-то не сформулировал в Коране,
то тем более человек не имеет права пытаться это сделать. Вот почему,
например, до сих пор в МП нет договорного законодательства, закрепляющего
общие права и обязанности сторон-партнёров. МП не знает свободы договора.
Вместо договорного законодательства в МП существуют множество отдельных
правовых договоров, регулирующих отношения между сторонами в конкретных,
частных случаях (договоры купли-продажи, аренды, обмена и т. д.). Во-
вторых, всё написанное людьми не обладает свойствами незыблемости,
безошибочности и постоянства: все смертные ошибаются. Поэтому любые из
созданных людьми норм легко подвергаются изменениям и дополнениям.
Множественность школ и толкований. МП очень противоречиво и абстрактно,
очень многообразно. Существует очень большое количество вариантов
толкований святых высказываний Корана. В общей сложности ортодоксальными
юристами-правоведами средневековья было написано более 6 тысяч томов работ.
В этом огромном количестве материала очень часто встречаются нормы, дающие
много вариантов решения одной и той же ситуации. В МП нет системы норм
права, способной сформировать единообразное толкование поведения. В
мусульманских судах преобладают казуальные, индивидуальные решения, часто
не совпадающие друг с другом даже по идентичным случаям судебного
разбирательства.
Пример. Обыденное представление о МП включает в себя три вещи:
1. У мусульман разрешена полигамия.
2. Нельзя употреблять алкоголь.
3. Человеку, совершившему кражу , вору, отрубают руку.
В Коране говорится, что вору необходимо отсечь руку за преступление, дабы
он его не повторил. Но там не указано, как это сделать, Аллаху всё равно,
какую часть руки отрубят преступнику: только пальцы, кисть руки, руку по
локоть или до плеча - результат будет один и тот же. Однако этот вопрос
далеко не безразличен самому преступнику, чья рука будет отрублена. И здесь
всё зависит от решений судей ... очень часто индивидуальных, порой
казуальных решений.
Наслоение новых правовых норм на старые нормы. В континентальном праве
Европы принято, что новые нормы отменяют старые. Например, новая
Конституция России отменила все положения и дополнения к старой
конституции, новый гражданский кодекс отменил старый.
В МП новые нормы наслаиваются на старые. В результате получается
многослойный “пирог”. Среди огромного количества норм внутри этого “пирога”
есть более употребительные в последнее время нормы, есть менее, но в
принципе из этого “пирога” может быть вытащен на свет любой слой, любое
решение-толкование Корана, независимо от давности его написания.
Гражданское и торговое право МП.
В Коране очень мало внимания уделено торговым отношениям. Поэтому большая
часть правовых норм в этой области создавалась мусульманскими юристами-
правоведами.
В Коране существует всего три высказывания по поводу торговли:
1) Аллах разрешил торговлю, но запретил рост (ростовщичество, ссудный
капитал, получение процента за деньги, отданные в долг).
2) Аллах постановил исполнять договоры.
3) Если дали в долг, то записывайте (чтобы потом смогли доказать и
вернуть себе деньги).
Правовые системы, как и живые существа развиваются: рождаются, растут,
достигают своего расцвета, затухают, изменяют свои формы или умирают. Для
любой правовой системы очень важна среда её развития. Для системы МП в
области ГТП средой её развития явился малый торговый бизнес. Малый - потому
что для развития крупного необходима большая степень риска и наличие
заёмных денежных средств для раскрутки. И то, и другое запрещено. Наиболее
часто встречаемая картина - торговец, который сидит в своей торговой лавке
на восточном базаре и продаёт свой товар.
Положение о собственности в МП.
Так как в Коране этим вопросам не уделено отдельного внимания, то и в МП
собственность никогда не составляла специального предмета исследований.
Вопросы собственности разбросаны по разным частям мусульманского права:
имущественные отношения, связанные с наследованием, относятся к разделу
наследования, имущественные споры, возникающие между супругами при разделе
имущества, относятся к семейному праву и т. д.
С давних времён существует спор между учёным-правоведами всех стран: есть
ли частная собственность в МП. Многие работы труды российских
международников-юристов посвящались, целые докторские диссертации
защищались с доказательством того, что частной собственности в МП нет. С
другой стороны, в МП говорится, что человек может распоряжаться частной
собственностью, принадлежащей ему, и никто другой не может пользоваться
этой его собственностью без легальных на то оснований.
В МП существует двойственный подход к понятию собственности: с одной
стороны МП исходит из того, что существует право собственности как право
защищенное, с другой - близость МП к концепции права собственности как
социальной функции (возможность изъятия собственности ради общественных
интересов). Таким образом, в МП есть понятие собственности, но
собственность - не абсолютна и не неприкосновенна.
Пример. Ислам говорит, что любая вещь, находится во владении человека
временно, и если он не распоряжается ею, то в целях высшей справедливости
собственником вещи может стать другой человек, которому она принесёт больше
пользы. Например, один человек отдаёт на время другу свою библиотеку из
тысячи томов, которая этому человеку не приносит никакой пользы и не
используется им. Эта библиотека может принудительно быть изъята
государством, конечно, за определённую компенсацию её владельцу, т.к. с
позиции Аллаха так справедливее.
Долго существуют споры по поводу: есть ли в мусульманских странах
собственность на землю. Согласно законам "любой человек, который нашёл
необработанный участок земли и возделал его: посадил растения, собрал
урожай и т. п. является собственником этой земли". Но этот же закон гласит:
"Если участок земли никем не обрабатывается в течение 5 лет, то любой
человек, обработавший её становится новым собственником этой земли, взамен
старого".
Собственность на землю в МП предполагает:
- собственность на продукты земледелия;
- неприкосновенность земельного участка.
Однако в Коране говорится, что вода, огонь и корм для скота являются
общими. Никто не может себе присвоить то, что принадлежит всем мусульманам.
Какое-то пастбище может быть в чьей-то земельной собственности. Но трава,
растущая на нём, не является собственностью владельца этого участка земли.
Трава может потребоваться проходящему мимо каравану, и он вправе без спроса
подойти и накормить своих верблюдов. На территории чьих-то владений может
протекать река. Вода в этой реке принадлежит всем, и любой может прийти к
ней (по земле, которая принадлежит чужому владельцу без спроса у него об
этом) и напиться.
Как отмечалось выше, мусульманское право очень близко к социальной
функции собственности. В МП очень развит институт изъятия частной
собственности в общественных нуждах. Все вещи на земле, в том числе и сам
человек созданы Аллахом, говорит Коран. Всё, чем человек обладает, дано ему
Аллахом - на время, попользоваться. Аллах завещал правила высшей
справедливости и наибольшей пользы, поэтому когда вещь переходит из частной
собственности в общественное пользование, она возвращается к Аллаху.
В Европе только в конце XIX-начале XX веков начали появляться нормы,
разрешающие изъятие государством земли из частного владения за справедливый
выкуп в общественно необходимых случаях. Например, если через чьи-либо
владения необходимо построить дорогу. МП знало эти правила всё время своего
существования и институт изъятия собственности был очень сильно развит во
все времена. Этим К.Маркс объясняет то, что торговля в Османской империи
пришла в упадок: торговец не был защищён, в любой момент его имущество
могли отобрать (за плату или без).
Мусульманскому праву характерны очень значительные коллективистские
черты. Пророк Мухаммед завещал, что существуют 3 вещи, принадлежащие всем
мусульманам - вода, огонь и подножный корм для скота. Человек может иметь в
собственности древесину, дрова, и из них он может разложить костёр. Но он
не будет собственником огня, потому что огонь не может быть собственностью.
Любой путник, проходящий мимо, имеет право, даже не спрашивая на то
разрешения, подойти к огню и согреться.
Рассуждая о причинах, по которым пророк Мухаммед назвал вышеперечисленные
вещи принадлежащими всем людям, мусульманские правоведы решили, что выбор
пал на них потому, что эти предметы являлись жизненно необходимыми для
любого человека того времени. Потребности людей за прошедшие тысячелетия не
изменились. Людям также нужно тепло, чтобы согреться; огонь, чтобы
приготовить себе пищу; воду, чтобы напиться. Но сегодня человек получает
огонь, тепло и пищу из других источников - из нефти, из газа, из угля.
Сегодня они так же необходимы всем людям для выжигания, как когда-то огонь,
вода и трава. Следовательно, природные ресурсы не могут принадлежать кому-
то в отдельности. Этим объясняется долго существовавшая на протяжении XX
века в арабских мусульманских странах концепция о принадлежности природных
ресурсов всему мусульманскому народу, отрицание частной собственности на
него. Некоторое изменение позиции в отношении ресурсов наблюдается с конца
70-х годов: они находятся в собственности. Один из собственников -
непосредственный частный владелец. Другой - мусульмане, народ.
В целом с конца 70-х - возрастание количества гарантий собственности в
МП.
МП - самостоятельная правовая система. Самостоятельность правовой системы
предполагает наличие в ней специфических правовых институтов. Большинство
правовых систем мира использует три института собственности, три формы
права собственности - владение, распоряжение и пользование.
В понятии собственности в МП - только право владения и право
распоряжения. МП рассматривает любой объект собственности в двух качествах:
во-первых эта сама физическая вещь, которую можно потрогать, купить, забыть
на базаре, сжечь или выбросить. Это оболочка. С другой стороны вещь несёт в
себе какие-то полезные свойства, ради которых мы эту вещь и приобретаем.
Они позволяют нам использовать эту вещь. Полезные свойства вещей являются
самостоятельным субъектом МП.
Пример. а) Пиджак состоит из двух частей: собственно пиджак - сшитые
вместе куски ткани, и тепло, которое от него можно получить - его полезное
свойство. Когда кто-то просит у вас поносить пиджак, он нуждается не в
кусочках материи, а в том тепле, которое они могут дать. б) Квартира
состоит из двух частей. Собственно квартира - кирпичные стены, оклеенные
обоями, и её полезное свойство - проживание в ней.
Когда вы передаёте вещь во временное пользование, в аренду, вы отдаёте не
вещь, а её полезные свойства. Полезные свойства могут быть во владении
другого человека, в то время как сама вещь принадлежать её настоящему
хозяину.
Обязательства в МП.
МП - плод правоведов-юристов. МП разрабатывало не правовые нормы, а
решения конкретных дел - истолкование законов, посланных Аллахом. В МП нет
самого понятия норма. На арабском языке этот термин звучит так же и
означает то же, что и просто одиночное судебное решение. За основу берется
ряд основных принципов:
- принцип “Что не запрещено - то разрешено” (по Корану: “в основе вещей
- дозволенье”) - так как все законы, запреты, необходимые для жизни людей
Аллах послал в Коране, то всё, что не запрещено - то разрешено - логика
мусульман. Это правило применяется и в мирской жизни - отсюда большая
вседозволенность мусульман (это не относится ко всему, что связано с
Аллахом, религией, религиозным темам - всё это свято и за публичное
нарушение - джихад).
- принцип эквивалентности обязательств;
- принцип обязательности возмещения нанесенного вреда, даже неумышленного
- во всех, кроме МП, правовых системах существует правило, что человек,
даже если он причинил ущерб, но вину его невозможно доказать, считается
невиновным и возмещать ущерб не обязан. В МП расследуется не вина, а факт
причинения ущерба. Логика: если причинён ущерб, то кто-то должен его
возместить (ликвидировать последствия совершённого зла). Если есть
материальный урон, то тот, кто его нанёс, даже если он невиновен, обязан
его компенсировать. Главное не вина, а исправление последствий
преступления.
- принцип “Нельзя вредом отвечать на вред” - если плохой сосед взял
камень и при всех разбил тебе окно - он совершил зло. Но в два раза тяжелее
будет грех, если ответить ему тем же - сломать ему забор, например.
Объяснение: все поступки людей должны быть направлены на то, что количество
зла в мире уменьшалось, а добра - увеличивалось.
- принцип умеренности - общий подход мусульман к жизни можно назвать
"умеренность и усреднённость". Как должен ходить мусульманин: быстро или
медленно? - не очень быстро, и не очень медленно. Какого роста должен быть
мусульманин - высокого или низкого? - не очень высокого, но и не низкого.
- принцип избежания риска - МП, мусульмане и мусульманское правосудие
очень предосудительно относится к риску. Во всём мусульманском мире очень
отрицательно относятся к азартным играм. В современном Иране даже запрещены
шахматы, как игра, в которой проявляется азарт. В мусульманском мире
практически не распространено страхование. Логика: страхование необходимо,
когда существует риск - оно защищает от него, то есть потворствует ему,
поощряет. А риск вообще не должен иметь место в делах и в жизни
мусульманина.
Пример. Фермеру в США необходимы деньги для закупки семян для посева. Он
берёт взаймы и обещает отдать кредитору долг в форме выращенного урожая. В
МП подобное не разрешено. Нельзя продать несуществующую вещь. Поэтому
неразвит фондовый рынок фьючерсов, опционов и т.п.
Исключение: договор подряда.
Пример. Когда человек хочет сшить себе костюм, он приходит к портному,
делает заказ и отдаёт деньги (аванс или всю сумму) за еще не сшитый костюм.
Он покупает вещь, которая ещё не существует. Заказчик приносит материал и
покупает труд портного, который уже в наличии.
Исламские банки.
Коран говорит: "можно торговать, но нельзя отдавать деньги в рост". Это
значит, что во всём мусульманском мире не существует банковского процента.
Однако исламские банки известны по всему миру и считаются достаточно
надёжными. С конца 60-х годов идёт их очень широкое распространение, и
многие на Западе сейчас предпочитают мусульманские банки традиционным. Как
банкиры Востока обошли букву Корана? Они использовали единственное
исключение из общего правила - договор подряда.
Пример. Один мусульманин копил всю жизнь деньги и, когда набрал их
значительную сумму, решил снарядить торговый караван в дальние страны. Но
он был уже стар и слаб здоровьем. Он купил верблюдов, нагрузил их товаром и
предложил молодому энергичному человеку поехать вместо него. За труд этого
работника он пообещал поделиться с ним частью прибыли, которую тот
привезёт.
Банк в современном мире выполняет роль этого молодого человека. Банк
является посредником и доверенным лицом вкладчика. Вкладывая свои деньги,
их владелец подписывает с банком несколько соглашений, в которых он даёт
согласие на то, чтобы банк инвестировал его средства в определённые
направления. Полученную от инвестирования прибыль вкладчик согласен
поделить с банком в определённом в договоре соотношении.
Исламские банки похожи на инвестиционные фонды России; единственное, но
самое большое отличие - в их стабильности.
Взаимодействие МП и современного международного права.
Взаимодействие МП и современного международного права проявляется в
развитии общих правовых институтов:
- институт изъятия собственности;
- вакуфное имущество (передача собственности для благотворительных
целей).
Действующая модель современного торгового законодательства исламских
стран в настоящее время сильно подвержено влиянию континентального права и
ориентируется на французскую модель. Многие нормы взяты из этой модели, но
эти нормы включаются только в том случае, если они не противоречат общим
принципам ислама.
Лекция от 21.09.95г.
Законодательство США.
Структура органов власти США.
Право США испытывало влияние многих стран. Вначале - права Испании, права
Нидерландов, потом и права Англии. В настоящее время почти на всех
территориях (штатах) США действует доктрина англо-саксонского права.
В 1787 году была ратифицирована Конституция США. Конституция США
определяет структуру правительства и является высшим законом в стране. К
Конституции было принято 27 поправок, первые 10 из которых - “Билль о
правах”. Перед 1787 годом в течение 6 лет бывшие английские колонии
управлялись с помощью Конституции “13 штатов”. Они представляли собой
свободную конфедерацию штатов, регулировали торговлю между собой, хотя
каждый штат и печатал свою собственную валюту.
По современной конституции три ветви власти:
- исполнительная;
- законодательная;
- судебная.
Исполнительная власть - управляет структурами верховной власти, включая и
вооружённые силы. Возглавляет президент и его кабинет.
Законодательная власть - Конгресс США, состоит из двух выборных палат:
Нижняя палата - Палата представителей (435 членов), избираются по округам
на 2 года.
Верхняя палата - Сенат (50 членов), избираются на 6 лет.
Судебная власть - состоит из трёх частей:
1) Федеральные суды округа - заседают в каждом штате и имеют свои
отделения. Состоят из судей и присяжных заседателей. Рассматривают
уголовные дела, гражданские иски по вопросам применения федерального
законодательства. Разбирают крупные правовые споры между гражданами
различных штатов. Причина и задача: дополнение судебной системы таким
образом, чтобы оградить лицо, не проживающие в данном штате от возможного
предвзятого отношения к нему со стороны суда, в котором рассматривается
дело.
2) 12 региональных федеральных апелляционных судов - любое дело,
рассматриваемое в федеральном суде округа, может быть апеллировано в
соответствующий федеральный апелляционный суд.
3) Верховный суд США - состоит из 9 судей. Выбирает для слушания дела,
которые рассматривались в низших судах и которые затрагивают важные и
неоднозначные вопросы федерального законодательства, включая федеральное
конституционное законодательство.
Структура источников законодательства США.
Источники законодательства США:
- Федеральная конституция;
- Конституции штатов;
- законы Конгресса США;
- законы властей штатов.
Конституция США является высшим законом страны, которому должны
подчиняться все штаты, независимо от того, как рассматриваемые вопросы
решаются в конституциях самих штатов. Федеральный конгресс США принял
множество федеральных законов о торговле между штатами. В случае
противоречия между федеральным законом и законом штата будет действовать
федеральный закон.
У каждого штата США есть своя конституция, определяющая структуру органов
его власти и распределяющая власть между законодательной, исполнительной и
судебной. Конституция США наделяет штаты определёнными правами:
- регулирование торговли между штатами;
- регулирование торговли внешней;
- управление почтовой службой;
- определение процедуры банкротства;
- защита авторского права;
- выпуск денег и другое.
Прецедентное право применяется в случаях причинения вреда.
Юридическая система США - это соединение конституционного, статутного и
общего права. В настоящее время наблюдается тенденция закреплять статутное
право. Всеми штатами принят свод законов о коммерческой деятельности, закон
"О корпорациях", сводный закон "О товариществах и ТОО" принят каждым штатом
в отдельности.
Влияние общего (прецедентного) права. В некоторых важнейших областях
права общее (прецедентное) право заменяется сборниками законов. Общее право
сохраняет большое значение в области имущественных отношений, в особенности
гражданских правонарушений.
Законодательная власть США не может издавать детальные законы,
позволяющие регулировать все отношения в области гражданско-хозяйственной
деятельности США. Поэтому существует делегированное законодательство,
позволяющее чиновникам издавать подзаконные акты (делегированное право) по
различным вопросам имущественных правовых отношений. В США выпуск этих
актов производится согласно закону об осуществлении специальных процедур.
Вспомогательные органы - арбитражные или третейские суды (альтернативные
суды). От обычных судов они отличаются по степени формальности в подходе к
делу: он более формален, чем при посредничестве, но менее формален, чем
традиционный суд. Рассмотрение дел в обычном суде США - процесс длительный
и дорогостоящий. Альтернативный суд - это менее сложная и менее дорогая, а
также более быстрая процедура. В США существует свод правил о деятельности
арбитража - свод правил Американской ассоциации арбитров (ААА). Она имеет
представительства во всех регионах США, ей предоставлено право выбирать
собственных арбитров, которые участвуют в принятии решений.
Различие систем прецедентного и гражданского права.
Система гражданского права полагается на подробную кодификацию законов.
Суд прецедентного права рассматривает прецеденты для выявления правил,
которые могут быть применены для вынесения решения по обсуждаемому вопросу.
Обычно слушание в суде начинается с формулировки юридической доктрины.
Доктрины известны суду из его опыта и образования, после этого суд
анализирует имеющиеся решения по похожим делам. Присяжные заседатели
говорят, виновен человек или нет. Назначают сумму возмещения. Заседатели
избираются из списка избирателей, они не являются профессионалами.
Исковая давность.
Смотри учебник под редакцией Васильева гл.8, стр. 187-193
Субъекты и объекты гражданского и торгового права.
Субъектами гражданского права зарубежных государств являются люди и
объединения людей (организации). Эти субъекты делятся на юридических и
физических лиц.
Физические лица.
Правовое положение физических лиц в странах статутного права.
Правовое положение физических лиц урегулировано законами в статутном
праве.
Франция - ФГК (книга "О лицах").
ФРГ - ГГУ (1-я часть - "Общие положения", 2-я - "Семейное право").
Швейцария - кодекс Швейцарии (1-я часть - "Физические лица", 2-я -
"Семейное право").
Правовое положение физических лиц в странах прецедентного права.
Англия - отсутствует единый нормативный акт по вопросу положения и
определения физических лиц. Правовой статус определяется в некоторых
законах о брачно-семейных, о положении несовершеннолетних и других.
США - издание законов, определение правового положения граждан находится
в компетенции штатов. Единого федерального законодательства нет.
Процессуальное право - это ведение процесса при решении дела.
Материальное право - выражено в гражданском кодексе.
Правоспособность и дееспособность физических лиц.
Правовое положение физических лиц в гражданских и торговых
правоотношениях в нашей стране определяется через категории
правоспособность и дееспособность.
В Англии и США в праве существует только один термин - правовая
способность (отсутствует понятие “дееспособность”). Но в настоящее время в
судебной практике проводится разграничение: пассивная правоспособность и
активная - способность к совершению действия, что в нашей практике
называется дееспособностью.
Франция тоже использует один термин, который одновременно обозначает и
правоспособность, и дееспособность.
Германия - в ГГУ используются три термина:
- правоспособность;
- дееспособность;
- деликтоспособность.
Деликтоспособность - это способность гражданина нести ответственность за
вред, причинённый его противоправными действиями, т.о. деликтоспособность
можно считать как частный случай дееспособности.
Правоспособность - это способность ФЛ быть носителем гражданских прав и
обязанностей. Правоспособность начинается с рождения или с момента зачатия
ребёнка.
Дееспособность - способность своими действиями приобретать гражданские
права и обязанности. Объём дееспособности граждан в разных странах
неодинаков.
В АА праве вместо института представительства, как в континентальной
Европе, существует институт доверительной собственности.
Институт эмансипации - признание в отдельных случаях несовершеннолетнего
гражданина совершеннолетним. По решению суда во Франции в отдельных случаях
несовершеннолетний гражданин может быть объявлен совершеннолетним. Это
институт права континентальной Европы, США не известен.
По решению суда возможно ограничение дееспособности. Гражданин может быть
признан недееспособным вследствие слабоумия, расточительств, физических
недостатков, алкоголизма, наркомании.
Правовая система стран Северной Африки.
В правовых системах стран Северной Африки существует иной, чем в АА
праве, подход к дуализму. Торговое право является самостоятельной отраслью
права, хозяйственное право является также самостоятельной отраслью, не
связанной с гражданским правом. Отличия и в определении границ самого
гражданского права. Местное право этих стран испытывает большое влияние
западно-европейского права. Для этих стран характерны все основные
источники права, наряду с большим значением мусульманских источников права.
До появления законодательных норм существовало право обычаев. Область
личного права затрагивает вопросы семьи, брачных процессов, наследования.
Основным источником права является закон, однако большое влияние
оказывают источники мусульманского права.
В странах Северной Африки - 3 типа конституций:
1. Алжир, Тунис - мусульманские идеалы являются основным источником.
2. Судан - шариат - основной источник законодательства.
Шариат (от араб. шариа - буквально "надлежащий путь") - свод
мусульманских правовых и теологических нормативов.
3. Египет - мусульманство + шариат.
В некоторых странах - Египте, Судане, Марокко - существовали временные
конституции. Были времена, когда в них вообще не было никакой конституции.
Египет.
Действовало мусульманское право. Потом был издан кодекс на основе
французского законодательства с учётом местной практики.
Порядок применения:
1. Нормативный акт.
2. Обычай.
3. Мусульманское право.
4. Право справедливости.
Ливан.
Наподобие французского права.
Торговое право Ливана:
1. Коммерция вообще.
2. Торговля.
3. Крахи.
4. Ценные бумаги.
5. Коммерческие предприятия.
Алжир.
Гражданский кодекс.
1. Нормативные акты.
2. Мусульманское право.
3. Обычай.
4. Право справедливости.
Лекция от 25.09.95г.
Юридические лица в зарубежном праве.
Понятие юридического лица в иностранном праве.
Субъектами гражданских правовых отношений являются граждане. Если
гражданин недееспособен или обладает ограниченной дееспособностью, то он
может привлечь институт представительства - доверенные лица будут за него
выполнять операции. Все эти действия производятся реальными людьми,
наглядны и очевидны.
Появление понятия ЮЛ было неоднозначно встречено государством и церковью.
Существует ряд теорий по поводу возникновения понятия ЮЛ, наиболее
характерны из которых две:
"Теория фикции" - была изложена римским папой Иннокентием IV в XIII веке.
Он утверждал, что подлинным субъектом права может быть и будет только
человек, созданный всевышним. ЮЛ - творение, выдуманное человеком. Это
всего лишь чья-то фантазия. ЮЛ - искусственное создание, фикция, и сфера
его деятельности может быть только условно определено какими-то
законодательными актами, утверждал он.
Неприязнь церкви к ЮЛ была настолько велика, что существуют реальные
примеры из истории, когда ЮЛ даже официально было проклято церковью.
"Реалистическая теория" - признаёт реальное существование определённых
групповых интересов индивидуумов, которые в совокупности составляют понятие
объединения (корпорации). ЮЛ существует на самом деле, объективно, как
объективно существуют интересы ЮЛ. Интересы ЮЛ могут не совпадать с
интересами физических лиц, входящих в состав ЮЛ.
Функции права - признание этих интересов.
Эта теория получила особенно широкое распространение в период
капитализма.
Гражданский кодекс России в статье 48 даёт чёткое определение ЮЛ.
В зарубежном праве трудно найти такое определение. Зарубежное право либо
вообще не даёт определения ЮЛ, либо ограничивается самыми общими и очень
краткими определениями. Например, французский гражданский кодекс не даёт
определения ЮЛ, хотя этот термин в нём и встречается. Швейцарский
гражданский кодекс имеет следующую формулировку: “Юридическое лицо - это
соединение лиц, имеющих корпоративное устройство и самостоятельные
заведения, основанные для какой-либо цели”.
Только гражданские кодексы Латинской Америки содержат более-менее полные
определения ЮЛ, например, ГК Чили говорит: “Юридическое лицо - это лицо
фиктивное, способное осуществлять действия, нести обязанности за свои
действия и отвечать по своим обязательствам”.
Сторонники реалистической теории утверждают, что ЮЛ - это реальная группа
лиц, собранных вместе по определённым признакам.
Признаки ЮЛ можно вынести из положений, законов, судебных решений и
доктринальных исследований. Они сводятся к следующему.
- ЮЛ имеет существование, не зависящее от состава его участников;
- ЮЛ обладает самостоятельной волей, которая, возможно, не совпадает с
волей членов ЮЛ;
- ЮЛ имеет имущество, обособленное от имущества его участников;
- ЮЛ несёт самостоятельную ответственность по своим обязательствам
закреплённым за ним имуществом;
- ЮЛ вправе совершать от своего имени сделки;
- ЮЛ может от своего имени отвечать и обращаться с иском в юрисдикционные
органы (суды).
Эти признаки являются относительными, но дают общее представление о ЮЛ.
Виды юридических лиц.
Все ЮЛ в зарубежном праве подразделяются на ЮЛ публичного права и
частного - в зависимости от какого юридического акта они возникают.
ЮЛ публичного права:
- преследуют цели публичного характера (в интересах всего государства);
- обладают властными функциями (часто являются органами управления);
- особый характер членства - ЮЛ может быть государство, государственное
учреждение, торгово-промышленная палата и т.п.;
- ЮЛ публичного права не преследуют цели получения прибыли.
ЮЛ частного права:
- возникают на основе актов частного права (ТК, законы о компаниях);
В странах с дуалистической системой права ЮЛ могут создаваться на основе
торгового кодекса. В странах, в которых правовая система не дуалистична, ЮЛ
могут создаваться на основе специального закона о создании ЮЛ.
ЮЛ в праве Англии.
В Англии ЮЛ называются корпорациями.
Корпорация - это группа лиц, объединившихся с целью осуществления
хозяйственной деятельности и получения прибыли.
ЮЛ может быть и единоличным. В Англии единоличными ЮЛ являются: король,
епископ, архиепископ, министр почты. Могут быть и квазикорпорации (не
стремящиеся к прибыли - профсоюзы, например).
ЮЛ в праве ФРГ и Швейцарии.
Все ЮЛ являются союзами и учреждениями. | |
