|
Реферат: Договор доверительного управления имуществом (Гражданское право и процесс)
Содержание.
Введение...............................................................
.......4
Глава 1. Понятие и значение договора доверительного управления
имуществом..................................................................
........6
1.1_История становления института доверительного управления
имуществом.............................................................
....6
1.2_Понятие договора доверительного управления имуществом и его
особенности............................................................
....17
1.3_Значение договора доверительного управления
имуществом.............................................................
....25
Глава 2. Порядок заключения договора доверительного управления
имуществом..................................................................
........33
2.1_Субъекты договора доверительного управления
имуществом.............................................................
....33
2.2_Содержание договора доверительного управления
имуществом.............................................................
....42
2.3_Порядок заключения и форма договора доверительного управления
имуществом............................................54
Глава 3. Изменение и прекращение договора доверительного управления
имуществом...................................................58
3.1_Изменение и прекращение договора доверительного управления
имуществом.............................................................
...58
Заключение.............................................................
..66
Список использованных источников..................69
1.Нормативные акты.................................................69
2.Специальная литература.......................................72
3.Материалы практики.............................................75
4.Дополнительная литература.................................76
Принятые сокращения.
1.Нормативные акты.
ГК РФ – Гражданский Кодекс РФ, часть первая от 30 ноября 1994г.; часть
вторая от 26 января 1996г.
СК РФ – Семейный Кодекс РФ от 29 декабря 1995г.
2.Прочие сокращения.
абз. – абзац
в т.ч. – в том числе
гл. – глава, главы
др. – другой (-ая, -ое, -ие)
п., пп. – пункт, пункты
разд. – раздел
ред. – редакция
с. – страница, страницы
сб. – сборник
см. – смотри
ст. – статья, статьи
т.д. – так далее
т.е. – то есть
т.к. – так как
т.п. – тому подобное
утв. – утвержденный (-ая, -ое, -ие)
ч. – часть, части
Введение.
Доверительное управление имуществом – новый институт российского
гражданского права. Его появление было обусловлено развитием рыночных
отношений.
Раньше существовал только один метод выбора хозяйственного
руководителя – административный. В новых условиях хозяйствования этот метод
стал подвергаться критике как неэффективный. Это послужило толчком для
возникновения идеи создать систему определения хозяйственного руководителя
не на административной, а на гражданско-правовой основе, когда руководитель
окажется материально заинтересованным в результатах своей деятельности,
будет нести ответственность за ненадлежащие результаты. Эту функцию был
призван выполнять институт доверительного управления.
Большую роль в формировании института доверительного управления
сыграла англо-американская конструкция траста. Попытка внедрения этого
института в российское гражданское право не имела успеха. Однако сама идея
управления на свой риск чужим имуществом была разработана в части второй ГК
РФ в виде доверительного управления имуществом.
Доверительное управление имуществом – это универсальный институт,
который рассчитан на применение как в коммерческой, так и в некоммерческой
сфере. Применение данного института призвано обеспечивать стабильность
гражданских отношений, т.к. доверительное управление ориентировано не
просто на сиюминутную выгоду, а на установление длительных отношений по
извлечению доходов из имущества.
Новизна конструкции доверительного управления порождает целый ряд
проблем как в юридической науке, так и на практике. По большей части они
касаются толкования норм о доверительном управлении, а также возможностей
использования доверительного управления в различных ситуациях, прямо не
предусмотренных законом. На сегодняшний день доверительное управление
используется не так широко, как хотелось бы. В связи с чем необходимо
определить причины недостаточного использования этого института, а также
выявить возможные пути их устранения.
Надо также отметить и то, что в науке гражданского права весь
институт доверительного управления в целом пока не подвергался детальному
исследованию. Серьезные научные разработки этого правового явления на
сегодняшний день содержатся в работах Л.Ю.Михеевой, В.А.Дозорцева,
А.Е.Казанцевой, в комментариях части второй ГК РФ и в учебной литературе.
Вначале доверительная собственность, а затем и доверительное управление
вызвали значительный интерес к себе со стороны многих авторов. Однако их
внимание главным образом привлекали отдельные нормы, высвечивающие какую-
либо проблематику. Результатом этого явилось рассмотрение отдельных
вопросов данного института. Кроме того, многие положения гл.53 ГК РФ не
находят единообразного понимания в учебной и иной литературе.
Проанализировав законодательство о доверительном управлении, можно
сказать, что данный правовой институт имеет массу недостатков, а именно
неточность формулировок, отсутствие специального законодательства по
передаче в доверительное управление отдельных видов имущества (например,
акций, объектов недвижимости, особенно предприятий) и т.д.
Таким образом, указанные выше обстоятельства, делают изучение
института доверительного управления имуществом в настоящее время весьма
актуальным.
Целью настоящей работы является комплексный анализ института договора
доверительного управления имуществом. Только в результате такого анализа
могут быть выявлены причины недостаточного использования доверительного
управления, а также способы преодоления имеющихся препятствий.
В соответствии с этим в данной работе определена правовая природа,
понятие договора доверительного управления имуществом, его субъекты. Для
более полного изучения исследованы исторические аспекты доверительного
управления, сферы его применения. Исследованы и такие вопросы, которые
важны для практического применения данного института. Это содержание
договора доверительного управления, порядок его заключения, прекращения и
изменения.
Проанализирована немногочисленная судебная практика, касающаяся
доверительного управления имуществом.
Глава 1.
Понятие и значение договора доверительного управления имуществом.
1.1.История становления института доверительного управления
имуществом.
Доверительное управление имуществом - новый институт для российского
гражданского права. Поэтому данный институт необходимо детально и глубоко
изучать. Это возможно прежде всего с позиции истории правового
регулирования этих отношений.
Прообразом доверительного управления была доверительная
собственность. Идея доверительной собственности заимствована из правовых
систем зарубежных стран. Именно поэтому, в первую очередь необходимо
рассмотреть развитие доверительной собственности в зарубежных странах.
Институт доверительной собственности зародился в период раннего
средневековья (XII-XIII вв.) в Англии[1]. Полагают, что толчком к созданию
доверительной собственности послужил запрет на отчуждение земель в пользу
церкви[2]. Дабы обойти его, собственник земли становился доверительным
собственником участка и управлял им в интересах церкви. В других случаях
побудительной причиной для возникновения такой конструкции было отсутствие
возможности завещать землю любому лицу. Существовало правило, по которому
единственным наследником мог быть наследник по закону. Однако, если
наследодатель до смерти установил доверительную собственность, то после
смерти право управления могло перейти к бенефицианту (предполагаемому
наследнику по завещанию).
Особое влияние на возникновение доверительной собственности оказало
разделение английского права на общее и право справедливости.
Содержание доверительной собственности сводится к тому, что одно
лицо, устанавливающее доверительную собственность, т.е. выступающее как
учредитель (settlor), передает другому лицу, именуемому доверительным
собственником (trustee), имущество для управления в интересах обозначенного
или одного или нескольких выгодоприобретателей, называемых бенефициарами
(beneficiary).
Специфика института доверительной собственности состоит в том, что
право собственности в этом случае как бы расщепляется: одна часть
полномочий собственника, а именно управление и распоряжение выделенным
имуществом, принадлежит одному лицу (доверительному собственнику), а другая
часть правомочий – получение выгод от эксплуатации имущества, в том числе
получение доходов, - другому лицу или лицам (одному или нескольким
бенефициарам). Это «расщепление» проявляется во всей структуре отношений,
связанных с трастом.
Современные черты доверительная собственность в основном приобрела с
переходом права справедливости к общему праву (1875г.). Если в ранний
период траст рассматривался преимущественно применительно к недвижимости,
то с течением времени его объектом стало и движимое имущество.
С конца XIX в. траст стал использоваться в США. Это привело к его
значительному усовершенствованию. Так, возник предпринимательский траст
(трест). По своей сути это объединение капиталов несколькими лицами,
произведенное в целях увеличения этих капиталов. Особенностью его является
то, что для такого объединения средств нет необходимости создавать
юридическое лицо. Вкладчики-учредители объединяют средства и доверяют их
управление определенным доверительным собственникам. Взамен средств они
получают удостоверения, которые по своей сущности схожи с акциями
акционерного общества, ибо удостоверяют право на долю в фонде доверительной
собственности. Вкладчики, ставшие держателями удостоверения, являются
одновременно бенефициантами треста.
Дальнейшим развитием предпринимательского треста явилось
возникновение холдинговых (держательских) компаний. Холдинговая компания
является доверительным собственником («держателем») переданных ей
учредителями акций, взамен которых она выдает бенефициантам (бывшим
учредителям) свои акции или иные бумаги. Особенностью холдингов является
то, что учредители компании могут влиять на управление имуществом с помощью
своих директоров, входящих в состав органа холдинговой компании.
Очевидные экономические преимущества траста обусловили его
последующее распространение в других системах права. В частности,
швейцарское законодательство в тех ситуациях, когда банк, вложенные
клиентам средства, размещает у третьих лиц и приобретает в связи с этим
прибыль для клиента, видит отношения доверительной собственности.
Действительно, ведь вклад клиента – это уже не его собственность, а
средства банка, которые, однако же, должны быть использованы исключительно
в интересах клиента. В отношениях с третьими лицами банк выступает как
собственник (от своего имени и за свой счет).
Гражданское право Германии располагает сходной правовой конструкцией,
основанной на договоре. Доверивший передает свое имущество доверенному,
обязывая его управлять им с определенной целью и в интересах доверившего.
Если собственником имущества остается доверивший, то такие отношения можно
назвать доверительным управлением имуществом. Если же право собственности
передается доверенному, то это и есть доверительная собственность.
В дореволюционном праве России были представления о разделении права
собственности. Существовало понятие о правах на чужие вещи, заимствованное
из римского частного права[3]. Таковыми без сомнений считали чиншевое право
и сервитуты.
Сходство с доверительным управлением можно было обнаружить в
управлении имуществом при опеке (XIXв.). «Недвижимое имение малолетнего
опекун содержит или приводит в такое состояние, чтобы надлежащие с него
доходы получались сполна, и государственные сборы были выплачены
своевременно» [4].
Много сходства с доверительным управлением в деятельности
душеприказчика. Фигура душеприказчика, известная русскому праву с древних
времен, - аналог английского «администратора» или «исполнителя наследства».
Обязанностью душеприказчика являлось принять наследство в «заведование»,
охранять его, уплатить долги наследодателя, взыскать с его должников, а
затем уже передать имущество наследникам в долях, указанных завещателем.
Такое лицо владеет и распоряжается имуществом от своего имени, но не может
использовать имущество по назначению или уничтожить его, т.е. правомочия
его весьма ограничены. Юридически имущество не имеет собственника сразу
после смерти наследодателя, ведь наследники еще не вступили в свои права.
Однако, российское право ни в коей мере не признавало душеприказчика хотя
бы временным собственником наследственной массы. Это всего лишь доверенное
лицо.
В советский период гражданское право России формально не признавало
существования прав на чужие вещи (ограниченных вещных прав), хотя на деле
использовало такие конструкции (право оперативного управления,
предоставленное государственному предприятию). Сама собственность как
основа экономического строя, по сути, существовала лишь в форме
"«общенародной собственности», «колхозно-кооперативной» и частично –
«личной» собственности граждан. Забытыми оказались способы управления
имуществом в чужих интересах, в том числе и при опеке или наследовании.
Отечественное право никогда не знало института доверительной
собственности в том виде, в каком она существует в англо-американской
системе.
В 1990-х годах стали предприниматься попытки введения в российскую
правовую систему доверительного управления имуществом. Каковы причины
такого введения?
Главная из них – коренное реформирование экономики государства.
Изменилось правовое регулирование на конституционном уровне. Ключевым
моментом Конституции 1993г. является свобода предпринимательской и иной, не
запрещенной законом, деятельности (ст.34 Конституции РФ). Государство
отказывается от монополии в сфере экономики и постепенно покидает ее.
Потребовались правовые инструменты, способные эффективно обслуживать
товарную экономику государства (например, лизинг, коммерческая концессия,
доверительное управление имуществом).
Проанализировав законодательство, относящееся к предмету исследования
данной темы, можно выделить три этапа развития доверительного управления
имуществом в нашей стране:
1.От принятия 2 декабря 1990г. Закона «О банках и банковской
деятельности» вплоть до указа Президента РФ «О доверительной собственности
(трасте)» от 22 декабря 1993г.
2.От названного Указа до принятия 21 октября 1994г. первой части ГК
РФ.
3.От принятия первой части ГК РФ и до введения с 1 марта 1996г. в
действие части второй ГК РФ.
Первый этап становления института доверительного управления
начинается с того, что в ст.5 Закона РСФСР «О банках и банковской
деятельности» от 2 декабря 1990г. было указано, что банки вправе
«привлекать и размещать средства и управлять ценными бумагами по поручению
клиентов (доверительные (трастовые) операции)»[5].
Затем в 1992г. в различных нормативно-правовых актах появились
предложения и рекомендации различным ведомствам передавать акции,
находящиеся в государственной собственности, в «доверительное управление
(траст)»[6] или просто в «траст»[7]. Надо отметить, что понятия
«доверительное управление» и «траст» отождествлялись. В период 1992г.-
начала 1993г. все «приватизационное» законодательство придерживалось
указанной терминологии.
Передачу закрепленных за государством акций в «доверительное
управление» предусматривал и Указ Президента от 5 декабря 1993г. «О
создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации»[8]. Данным
Указом предусматривалась «передача в коммерческое или доверительное
управление финансово-промышленной группе или ее участнику, удовлетворяющим
требованиям п.1 ст.9 Закона РФ «О приватизации государственных и
муниципальных предприятий в РФ», временно закрепленных за государством
пакетов акций предприятий-участников финансово-промышленной группы». Такая
формулировка была крайне неудачной по следующим причинам:
1)Складывалось впечатление, что доверительное управление,
осуществляемое в рамках финансово-промышленной группы, не является
коммерческим.
2)Нечетко определен субъект, которому передавались в управление
пакеты акций.
В юридической теории и практике складывалась сложная ситуация. Число
актов, упоминающих доверительное управление, росло, а сам институт
доверительного управления оставался без правового регулирования и даже не
имел легального определения.
Пытаясь устранить этот пробел, Верховный Совет РФ принял в первом
чтении Закон «О доверительном управлении имуществом» 2 июля 1993г. Он не
содержал понятия «траст» и оперировал термином «доверительное управление»,
что расходилось с получившей уже широкое распространение терминологией.
Впрочем, окончательная редакция Закона так и не была принята.
Качественный скачок произошел в 1993г. Был принят Указ Президента РФ
«О доверительной собственности (трасте)[9] от 22 декабря 1993г.
Однако траст не прижился в российском гражданском праве. Причиной
этому было то, что траст был заимствован из англосаксонской системы права,
где допускается расщепление права собственности. В России, где
сконструирована романо-германская правовая система, которая этого не
допускает, расщепление собственности невозможно.
Особенностью траста было то, что ни один из участников отношений
«траста» не обладал всей совокупностью правомочий собственника, но каждый
из них сохранял у себя какую-то их часть. Получалось, что единое право
собственности как бы «расщеплялось» между несколькими субъектами и поэтому
невозможно было определить, кто же из них является собственником
переданного в «траст» имущества.
В российской юридической литературе есть очень интересная точка
зрения П. Мостового[10]. Во-первых, он считает, что с точки зрения практики
применения закона мы близки к англосаксонской правовой системе, потому что
у нас суды работают по прецедентам. С ним можно согласиться, т.к. многие
правоотношения у нас не урегулированы правом. Во-вторых, ученый обращает
внимание на институт полного хозяйственного ведения. Данный институт
предусматривает существование лица, которое владеет, пользуется и
распоряжается имуществом как собственник, но таковым не является. Право
собственности расщеплено и привязано к различным субъектам: государственным
органам в одной части и к хозяйствующему субъекту в другой. Принимая все
это во внимание, П. Мостовой считает, что институт доверительной
собственности, несколько модифицировав, можно внедрить в российское
гражданское право.
Большинством же ученых Указ подвергался критике, т.к. был внутренне
весьма противоречив[11].
Второй этап становления института доверительного управления начался с
того, что во исполнение п.22 Указа «О доверительной собственности (трасте)»
Государственным комитетом РФ по управлению государственным имуществом был
утвержден Типовой договор об утверждении траста (доверительной
собственности) на пакет акций, находящихся в государственной
собственности[12], положения которого сразу были восприняты на практике.
Так, Государственный комитет по управлению имуществом РФ передал обществу
«Роснефтегазстрой» пакет акций, находящихся в федеральной собственности.
Данный Указ был важным этапом на пути становления института
доверительного управления имуществом. Указом «О доверительной собственности
(трасте)» впервые в российском праве была признана возможность
доверительного управления на договорной основе.
В настоящий момент этот акт утратил силу. Принятие первой части
Гражданского Кодекса РФ значительным образом изменило отношения к
применению доверительной собственности в российских условиях. В п.4 ст.209
ГК было указано на возможность передачи имущества в доверительное
управление, учреждение которого не влечет для собственника утраты права
собственности. С этого момента в нормативных актах и литературе больше не
встречается термин «доверительная собственность»[13].
Завершающим этапом становления института доверительного управления
было введение с 1 марта 1996г. в действие части второй ГК РФ. Здесь, в
главе 53 институт доверительного управления был детально урегулирован.
Вышеназванный Указ Президента РФ утратил силу вследствие прямого указания
ст.4 Федерального закона»О введение в действие части второй Гражданского
кодекса Российской Федерации», поскольку положения Указа противоречили
положениям главы 53 ГК РФ.[14]
Однако некоторые авторы, исходя из действующих нормативных актов,
допускаю параллельное сосуществование доверительной собственности и
доверительного управления имуществом.[15] С данным мнением трудно
согласиться, так как одновременное действие двух противоречащих друг другу
актов будет создавать невозможность разрешения судебных споров.
Исследуя институт доверительного управления, современная гражданско-
правовая наука не однозначно подходит к определению правовой природы этого
института. В современной юридической литературе можно выделить два подхода
к проблеме регулирования доверительных операций с имуществом.
Сторонники первого подхода, следуя континентально-правовым традициям,
выступают исключительно за обязательственно-правовую модель доверительного
управления имуществом (В.А. Дозорцев, Е.А Сухинов, А.Л. Маковский, С.А.
Хохлов, Н.Д. Егоров).[16]
Второй подход представлен А.А. Рябовым. По его мнению, право
доверительного управления «не может быть ничем иным, как самостоятельным
видом ограниченных вещных прав».[17] Такой вывод Рябов делает на следующих
основаниях:
1) доверительный управляющий имеет широкие полномочия;
2) интересом управляющего является получение объекта управления для
коммерческого использования.
С такими утверждениями трудно согласиться. Во-первых, сколько бы не
были широки полномочия доверительного управляющего, он всегда действует в
интересах собственника. Кроме того, полномочия управляющего могут быть
ограничены специальным законом или договором. Во-вторых, интерес
управляющего законодатель видит лишь в получении им вознаграждения за
оказание определенных услуг. Если же договор безвозмездный, то
доверительный управляющий действует из иных побуждений (например,
сохранение имущества родственника).
Чтобы определить к вещному или обязательственному праву относится
доверительное управление имуществом, необходимо провести разграничение этих
прав.
Разграничение вещного и обязательственного права.
|Критерий |Вещное право |Обязательственное право |
|Объект |Индивидуально |Действия обязанного лица |
|права |определенная вещь | |
|Источник |Круг вещных прав всегда |Обязательства могут |
|возникнове|четко определен в |возникать как из договоров и|
|ния права |законе. Стороны не могут|иных сделок, предусмотренных|
| |по своему усмотрению |законом, так и из договоров,|
| |определить какое-либо |иных сделок, хотя и не |
| |вещное право, не |предусмотренных законом, но |
| |предусмотренное в |не противоречащих ему (ст. |
| |законе. |8, 307 ГК РФ). |
|Срок |Бессрочный характер |Как правило, срочный |
| | |характер. Обязательственное |
| | |право существует до тех пор,|
| | |пока не исполнена |
| | |соответствующая ему |
| | |обязанность, либо до |
| | |появления юридических |
| | |фактов, указанных в п.2 и 3 |
| | |ст.396 ГК РФ. |
|Самостояте|Обладатель вещного права|Обладатель |
|льность |воздействует на вещь без|обязательственного права |
|воздействи|посредства других лиц. |может совершать с чужой |
|я на вещь | |вещью какие-либо действия. |
| | |Даже если это действие в его|
| | |интересах, тем не менее, для|
| | |их осуществления потребуется|
| | |участие другой стороны |
| | |обязательства. |
|Для |Обладатель вещного права|Обладатель |
|удовлетвор|осуществляет воздействие|обязательственного права, |
|ения чьих |на вещь для |получив чужую вещь, может |
|интересов |удовлетворения своих |воздействовать на нее |
|использует|потребностей. |двояко. Так, лицо может |
|ся вещь | |иметь возможность совершать |
| | |с вещью какие-либо действия,|
| | |но не в своем интересе. В то|
| | |же время в иных случаях |
| | |может использовать в своем |
| | |интересе (например, при |
| | |аренде). |
|Характер |Абсолютный, т.е. |Относительный, т.е. |
| |обладатель вещного права|обладатель |
| |вправе требовать от |обязательственного права |
| |неопределенного круга |может обратиться с |
| |лиц воздерживаться от |требованием лишь к |
| |посягательств на его |определенному лицу. |
| |право. | |
Применяя сравнительные характеристики таблицы, можно сказать, что
правоотношения между доверительным управляющим и учредителем управления
являются обязательственными. Согласно ст.1012 ГК, учредитель управления
передает имущество, а доверительный управляющий обязуется совершать
определенные действия, а именно управлять имуществом. Таким образом,
объектом здесь являются действия обязанного лица.
Правоотношения между учредителем и управляющим имеет относительный
характер. Под этим подразумевается, что учредитель может обратиться с
требованием к определенному лицу – доверительному управляющему.
Доверительное управление в большинстве случаев возникает на основании
договора, что присуще обязательственным отношениям.
Нет в характеристике права доверительного управления и такого
признака, как бессрочность. Ст.1016 ГК устанавливает, что договор
доверительного управления заключается на срок не более пяти лет.
Кроме того, доверительное управление не соответствует такому признаку
вещного права, как возможность воздействовать на вещь, удовлетворяя свои
потребности. Доверительный управляющий, даже получив право распоряжения и
по составу правомочий приблизившись к собственнику не вправе использовать
их в своем интересе. Закон прямо предусматривает, что управление
осуществляется в интересах учредителя или выгодоприобретателя (ст.1012 ГК).
На основании изложенного, казалось бы, можно сделать вывод об
обязательственном характере доверительного управления. Но доверительный
управляющий в процессе своей деятельности по управлению имуществом вступает
в отношения с третьими лицами. На последних, круг которых является
неопределенным, лежит пассивная обязанность не мешать доверительному
управляющему в осуществлении своего права. Такой характер прав является
абсолютным и он присущ вещному праву.
Будучи законным (титульным) владельцем переданного имущества,
управляющий может использовать любые вещно-правовые способы защиты своих
прав против третьих лиц, включая учредителя управления, собственника
имущества и выгодоприобретателя. В частности, он может предъявить иск о
признании своего права на имущество; об истребовании имущества из чужого
незаконного владения (виндикационный иск); об устранении всяких нарушений
своего прав, хотя бы эти нарушения и не были соединены с потерей владения
(негаторный иск).
Если правоотношение между учредителем и управляющим является
обязательственным, а правоотношения управляющего и третьих лиц – вещными,
то можно сделать вывод, что правовая природа доверительного управления
является обязательственной с вещно-правовыми элементами.
1.2 Понятие договора доверительного управления имуществом и его
особенности.
Доверительное управление – новый институт нашего права. Его появление
обусловлено развитием рыночных отношений. Это связно со стремлением
организовать более эффективное управление хозяйственной деятельностью
имуществом, и прежде всего государственным имуществом.
Доверительному управлению посвящена глава 53 ГК (ст.1012-1026).
Согласно ст.1012 ГК «по договору доверительного управления имуществом одна
сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному
управляющему) на определенный срок имущество, а другая сторона обязуется
осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления
или указанного им лица (выгодоприобретателя)».
Из данного определения можно выделить следующие особенности договора
доверительного управления:
1) договор доверительного управления заключается между учредителем
(которым, по общему правилу, является собственник имущества) и
управляющим. Обязанностью доверительного управляющего является
управление имуществом в интересах выгодоприобретателя (которым
может быть и сам учредитель). Если выгодоприобретатель не
совпадает с учредителем в одном лице, то заключается договор в
пользу третьего лица (ст.430 ГК). Таким образом, договор
доверительного управления может быть заключен как в пользу
учредителя, так и в пользу третьего лица.
2) договор доверительного управления не влечет перехода права
собственности на имущество к доверительному управляющему (п.1
ст.1012 ГК). Так как передавая имущество в доверительное
управление, собственник не передает управляющему правомочия по
владению, пользованию и распоряжению этим имуществом (они по-
прежнему остаются у собственника), а лишь наделяет доверительного
управляющего правом от своего имени осуществлять эти
правомочия.[18] Вместе с тем, сам собственник, пока действует
договор доверительного управления имуществом, не может
осуществлять принадлежащие ему правомочия по владению,
пользованию или распоряжению переданным в доверительное
управление имуществом.
3) доверительный управляющий вправе совершать любые юридические и
фактический действия в интересах собственника или
выгодоприобретателя.
Указанные действия доверительный управляющий должен осуществлять в
пределах, предоставленных ему собственником (п.1 ст.1020 ГК). Кроме того,
доверительный управляющий обладает возможностью предъявлять требования о
защите прав на имущество, в том числе и к самому собственнику (п.3 ст.1020
ГК).
Юридические и фактические действия должны совершаться в пределах,
дополнительно установленных законом или договором. Данное ограничение в
первую очередь касается возможности распоряжаться недвижимостью. Согласно
ст.1020 ГК, доверительный управляющий не может распоряжаться переданным ему
недвижимым имуществом. Иное может быть установлено договором, причем в нем
должны быть перечислены случаи, когда такое распоряжение допустимо.
Помимо указанных, правила гл.53 ГК РФ не содержат иных ограничений
для осуществления доверительным управляющим правомочий собственника. Однако
они могут содержаться в других нормативных актах или в договоре. Например,
согласно Указу Президента РФ от 9 декабря 1996г. «О передаче в
доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций
акционерных обществ, созданных в процессе приватизации» «(с изменениями от
7 августа 1998г.)[19], для действий по управлению акциями установлены
следующие пределы:
« а) доверительный управляющий не имеет права распоряжения
переданными ему акциями;
б) голосование доверительного управляющего по переданным ему акциям
письменно согласовывается с федеральным органом исполнительной
власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, по
вопросам: реорганизации и ликвидации акционерного общества;
внесения изменений и дополнений в учредительные документы
акционерного общества; изменение величины уставного капитала
акционерного общества; совершения крупной сделки от имени
акционерного общества; принятия решения об участии акционерного
общества в других организациях; эмиссии ценных бумаг акционерных
обществ; утверждения годовых отчетов».
Кроме того, ограничены правомочия управляющего имуществом подопечного
лица. Согласно п.2 и 3 ст.37 ГК управляющий не вправе совершать без
предварительного разрешения органа опеки и попечительства любые сделки,
влекущие уменьшение имущества подопечного.
В п.2 ст.1012 ГК отмечено, что доверительный управляющий совершает
любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя
(учредителя управления). Интерес выгодоприобретателя в гл.53 ГК не
определяется. Поэтому возникает вопрос: какие действия управляющего следует
считать совершаемыми в интересах выгодоприобретателя или учредителя
управления? По моему мнению, такими действиями следует считать не
противоречащие закону действия, которые имеют своей целью сохранение и
(или) приумножение стоимости переданного в управление имущества; должны
совершаться так, чтобы не допускать риска возможных потерь, и так, как
поступило бы на месте управляющего само заинтересованное лицо.
4) доверительный управляющий осуществляет управление имуществом
лично. Поручить управление имуществом другому лицу от имени
доверительного управляющего он может только в трех случаях:
> если уполномочен на это договором;
> получил на это согласие учредителя в письменной форме;
> если вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения
интересов учредителя или выгодоприобретателя и не имеет
возможности получить указания учредителя в разумный срок. Во всех
случаях доверительный управляющий отвечает за действия избранного
им поверенного как за собственные (ст. 1021 ГК).
5) отношения доверительного управления имуществом носят длящийся
характер, поэтому закон относит срок действия договора к
существенным условиям. Договор, как правило, заключается на срок,
не превышающий пяти лет, если законом для отдельных видов
имущества, передаваемого в доверительное управление, не
установлены иные предельные сроки (п.2 ст.1016 ГК).
6) Договор доверительного управления относится к категории реальных
договоров, т.е. считается заключенным в момент передачи
имущества. Такой вывод можно сделать исходя из формулировки
определения договора доверительного управления (ст. 1012 ГК). По
данному договору «одна сторона передает другой стороне...», к
договору доверительного управления недвижимым имуществом
предъявляются иные требования. Такой договор будет считаться
заключенным с момента его государственной регистрации (ст.164,
433 ГК).
7) Особый интерес представляет характеристика данного договора с
точки зрения его возмездности. В гражданско-правовой литературе
нет единого ответа на данный вопрос. Так, Е.А. Суханов,
комментируя гл.53 ГК РФ, указывает, что размер и форма
вознаграждения являются существенными условиями договора
доверительного управления имуществом, «если договор по соглашению
сторон не является безвозмездным»[20], т.е. данный договор по
общему правилу предполагается возмездным.
Аналогичного мнения придерживается и В.А. Дозорцев[21].
Особую позицию при определении возмездности договора
доверительного управления занимает Н.Д. Егоров: «Возмездный
характер договор приобретает тогда, когда в нем определены размер
и форма вознаграждения управляющему... Безвозмездным договор
доверительного управления признается тогда, когда в законе или в
самом договоре предусмотрено, что доверительный управляющий
действует безвозмездно».[22]
Что говорит по этому поводу ГК РФ? Проанализировав ст.1016 ГК
трудно сразу определить, является ли договор доверительного
управления возмездным или безвозмездным. Так, в ст.1016 ГК
указывается, что размер и форма вознаграждения управляющему должны
быть указаны в договоре, если выплата вознаграждения им
предусмотрена. Если буквально истолковать данную норму, то можно
сказать, что если договор доверительного управления сконструирован
как возмездный, то в нем должно быть указано на это. Значит, если
заключается договор доверительного управления безвозмездный, то в
нем должно быть прямое указание на то, что управляющий не получает
вознаграждения за свою деятельность. Таким образом, договор
доверительного управления может быть как возмездным, так и
безвозмездным. Законодатель требует, чтобы стороны обязательно
указывали на возмездность или безвозмездность договора. В
противном случае договор не будет считаться заключенным.
8) вызывает интерес классификация договоров на взаимные и
односторонние. Например, Егоров Н.Д. считает, что: «возмездный
договор доверительного управления имуществом является взаимным
договором. Безвозмездный же договор доверительного управления
имуществом относится к числу односторонних договоров, так как в
этом случае учредитель управления приобретает только права и не
несет обязанностей перед управляющим».[23] Данная точка зрения
является спорной. В безвозмездном договоре доверительного
управления учредитель приобретает не только права, но и
обязанности. Так, учредитель обязан предупредить доверительного
управляющего, что имущество, передаваемое в доверительное
управление, находится в залоге; он обязан обеспечить
доверительного управляющего сведениями и документацией,
необходимыми ему для эффективного управления имуществом; обязан
не вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность
управляющего по управлению имуществом. Следует полагать, что и в
безвозмездном договоре доверительного управления учредитель
обязан возместить управляющему необходимые расходы по ведению
управления. Таким образом, как в возмездном, так и в
безвозмездном договоре доверительного управления права и
обязанности имеют обе стороны. Поэтому, договор доверительного
управления будет взаимным.
9) договоры разделяются на «свободные и обязательные».[24] Договор
доверительного управления может быт как свободным (заключается
всецело по усмотрению сторон), так и обязательным (возникает в
силу прямого указания в законе). В ст.1026 ГК определяются
случаи, когда заключение договора доверительного управления
является обязательным. Это доверительное управление имуществом
подопечного (ст.38 ГК); на основании завещания, в котором
назначен исполнитель завещания (душеприказчик); по иным
основаниям. Перечень таких оснований не является исчерпывающим и
может быть дополнен как самим ГК, так и специальным законом. В
частности, к ним можно отнести доверительное управление
имуществом безвестно отсутствующего (ст.42 и 43 ГК), а также
лица, над которым назначено попечительство в форме патронажа
(ст.41 ГК).
Маркалова Н.Г.[25], а также некоторые другие ученые, относят к
договору доверительного управления заключенному в обязательном
порядке действия временной администрации по управлению
кредитной организацией на срок до 18 месяцев (ст.75 Федерального
закона «О Центральном Банке Российской Федерации (Банке
России)»), а также действия назначенного арбитражным судом
арбитражного или внешнего управляющего, который в случае
признания юридического лица банкротом, осуществляет управление
его имуществом (ст.19 Федерального закона «О несостоятельности
(банкротстве)»).[26] С этим утверждением нельзя согласиться по
следующим причинам.
Во-первых, ни один из перечисленных субъектов не совершает
сделки с имуществом предприятия (банка) от своего имени. Во-
вторых, ни в одном из обозначенных случаев нет обособления
имущества. Никто из названных субъектов управления не ставит
принимаемое имущество на отдельный баланс и не открывает для
расчетов по нему отдельного банковского счета.
Суханов Е.А. считает, что наиболее близок к правовому положению
доверительного управляющего конкурсный управляющий имуществом
предприятия-банкрота.[27] В противовес данному мнению надо
сказать, что действующее законодательство о банкротстве не
оперирует термином «доверительное управление». В Законе «О
несостоятельности (банкротстве)» речь идет о назначении
арбитражного управляющего, который может выступать в роли
временного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного
управляющего. Принимая во внимание данные понятия, можно
сказать, что этот случай управления не относится к
доверительному управлению. Кроме того, основанием для совершения
действий указанными лицами при процедурах, предусмотренных этим
нормативным актом, является назначение их в том и в другом
случае арбитражным судом (ст.19, 59, 72, 99 упомянутого Закона).
Таким образом, переда нами особые виды управления, на которые не
распространяются положения гл.53 ГК. Однако, если в законы «О
Центральном Банке Российской Федерации», «О несостоятельности
(банкротстве)» внести соответствующие изменения, согласно
которым с такими лицами должен быть заключен договор
доверительного управления, тогда можно будет говорить об
указанных видах управления как о доверительном управлении.
10) нет в юридической литературе однозначного мнения по поводу
отнесения договора доверительного управления к разряду лично-
доверительных (фидуциарных) сделок. Одни авторы считают, что
договор доверительного управления является фидуциарной
сделкой.[28] Другие авторы придерживаются иного мнения. Так, Е.А.
Суханов не относит договор доверительного управления к «числу
лично-доверительных (фидуциарных) сделок».[29] В. Дозорцев
утверждает, что «договор доверительного управления порождает
чисто обязательственные отношения, четкие права и обязанности.
Никакой «доверительности» в смысле фидуциарных отношений римского
права или «права справедливости» английского права в них нет. О
доверительности можно говорить лишь в том же смысле, что и
применительно к договору поручения. Она имеет основное значение
при установлении отношений, но не при их осуществлении.
Употребление этого термина в достаточной мере условно».[30]
С моей же точки зрения договор доверительного управления
является фидуциарной сделкой. В противовес мнению В.Дозорцева,
хочу сказать, что доверительность имеет место в отношениях между
доверительным управляющим и собственником передаваемого в
управление имуществом. Именно она помогает глубже понять, какую
степень заботливости доверительный управляющий должен проявлять
при управлении имуществом другого. Так, из ст.1022 ГК вытекает,
что доверительный управляющий под страхом ответственности должен
проявлять должную заботливость при доверительном управлении
имуществом. Собственник, предоставляя доверительному
управляющему свои основные правомочия и лишая себя возможности
их осуществления на определенный период, выражает этому лицу
определенное доверите. Доверие в том смысле, что управляющий не
воспользуется правомочиями собственника в своих личных
интересах, а будет реализовывать их исключительно на благо
собственника. Нарушение управляющим оказанного ему собственником
доверия может служить основанием для привлечения первого к
установленной в законе или договоре ответственности.
В свою очередь, собственник, выразив управляющему доверие, сам
не может злоупотреблять доверием и без необходимости вмешиваться
в деятельность управляющего.
Кроме того, Ем В.С. определяет, что лично-доверительными
являются сделки, участники которых вправе расторгнуть отношения
в одностороннем порядке без объяснения причин (в связи с
«утратой доверия»).[31]
Договор доверительного управления отвечает этому признаку. Так,
в ст.1024 ГК устанавливается правило, согласно которому стороны
могут в одностороннем порядке отказаться от договора в связи с
невозможностью доверительного управляющего осуществлять
управление лично. Кроме того, учредитель вправе отказаться от
договора доверительного управления и по иным причинам . К таким
иным причинам можно отнести утрату доверия, недобросовестность
доверительного управляющего и т.п.
Таким образом, договор доверительного управления относится к
фидуциарным сделкам.
На основании всего изложенного можно сделать вывод о том, что
договор доверительного управления самостоятельный тип договора,
отличный от других договоров гражданского права.
1.3.Значение договор доверительного управления имуществом.
В целом ряде случаев возникают ситуации, при которых собственник не
может эффективно использовать свое имущество. Например, не владеет
профессиональными знаниями, необходимыми для извлечения доходов при
использовании таких видов имущества, как ценные бумаги, авторские права,
различные объекты недвижимости.
В некоторых случаях сам собственник просто не в состоянии
осуществлять самостоятельно принадлежащие ему правомочия. Это происходит
при отсутствии законных представителей малолетних и несовершеннолетних, а
также при установлении патронажа над дееспособными гражданами. Подобное
имеет место при признании гражданина безвестно отсутствующим, когда его
имущество требует постоянного управления. Аналогичная ситуация возникает в
период между смертью наследодателя и принятием имущества наследниками.
Что касается предпринимательской сферы, то крупные, средние,
коллективные предприниматели зачастую нуждаются в хорошем профессиональном
управляющем, который бы смог вывести их организацию из кризисного
состояния, либо на высоком профессиональном уровне извлекал из их капиталов
наибольшую выгоду.
Решением указанных ситуаций будет заключение договора доверительного
управления имуществом. Основное назначение которого – возложить бремя
осуществления правомочий собственника на другое лицо, способное их
эффективно использовать в интересах собственника либо по его указанию в
интересах других лиц.
Доверительное управление может быть учреждено для любых целей, не
противоречащих закону. Например, поддержание имущества в надлежащем
состоянии. Основной же целью доверительного управления является извлечение
от эксплуатации имущества наибольшей выгоды.
Будущее договора доверительного управления видится довольно
перспективным. Данный договор отличается необычной для континентальной
системы права гибкостью правового регулирования, отвечающей насущным
потребностям экономики переходного типа с ее нестабильностью и поисками
эффективных и оперативных решений.
Чтобы сделать вывод о том, как в России развивается доверительное
управление имуществом, необходимо рассмотреть в каких сферах на сегодняшний
день применяется данный институт.
Особое место в деятельности по доверительному управлению имуществом
занимают банки. Данная деятельность в работе российских банков занимает
значительное место. Закон РФ «О банках и банковской деятельности» в ст.5
устанавливает право банков «осуществлять доверительное управление денежными
средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими
лицами».[32] На данный момент действует Инструкция Центрального Банка[33],
в которой установлен порядок осуществления операций доверительного
управления и определено место доверительных операций в финансовой
отчетности банков.
Кредитные организации осуществляют операции доверительного управления
на основании лицензии. Лицензия выдается Банком России.[34]
Надо отметить, что раньше банки управляли имуществом каждого клиента
персонально. Такое управление требовало значительных затрат. В настоящее
время указанная выше Инструкция ЦБ, предусматривает, что банки могут
создавать общие фонды банковского управления (ОФБУ), представляющие собой
имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в
доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей
собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при
осуществлении доверительного управления.
Доказательством того, что банки осуществляют доверительное управление
имуществом, служит спор, который имел место в практике Высшего Арбитражного
Суда РФ. Учредителем здесь выступал Топливно-энергетический межрегиональный
банк реконструкции и развития (ТЭМБР-банк), доверительным управляющим –
коммерческий инвестиционный банк развития газовой промышленности в Сибири
(КИБ ГПС). Спор между учредителем и управляющим возник по поводу взыскания
с доверительного управляющего убытков в пользу учредителя управления.
Управляющий получил в доверительное управление вексель, который по договору
надлежало продать, а вырученную сумму нужно было передать учредителю. Не
продав вексель, банк причинил учредителю реальный ущерб (он равен
определенной договором продажной цене векселя), а также повлек упущение
выгоды. Последняя часть убытков в данном случае была определена судом
достаточно легко – со ссылкой на ст.395 ГК РФ, что нельзя не счесть
справедливым. Действительно, обязательство по передаче учредителю сумм от
выручки векселя было денежным, а его неисполнение должно повлечь за собой
уплату процентов.[35]
В настоящее время наиболее распространена передача в доверительное
управление пакетов акций акционерных обществ, образованных в порядке
приватизации государственной и муниципальной собственности.
Порядок передачи пакетов акций в доверительное управление
регулируется двумя указами Президента РФ – от 9 декабря 1996г. № 1660 «О
передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной
собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе
приватизации»[36] и от 30 сентября 1995г. №986 «О порядке принятия решений
об управлении и распоряжении находящимися в федеральной собственности
акциями».[37]
Передача акций в управление юридических и физических лиц
осуществляется на принципах публичности и гласности. Установлено, что
решения о передаче акций в управление юридических и физических лиц,
принимаются на основании указов Президента РФ, определяющих сроки и формы
управления или распоряжения конкретными акциями. Передача в доверительное
управление акций, закрепленных в федеральной собственности, осуществляется
по итогам конкурса на право заключения договора доверительного управления,
проводимого по решению Правительства РФ.
Однако данные указы не определяют особенностей построения
взаимоотношений между сторонами договора, определения источников выплат
компенсаций и вознаграждений доверительному управляющему, и также
организации бухгалтерского учета доверительных операций.
Не сегодняшний день доверительное управление акциями акционерных
обществ, образованных в порядке приватизации, широко применяется в угольной
промышленности. Во исполнение выше обозначенных указов Президента РФ
Правительство РФ приняло Постановление от 11 декабря 1996г. «О проведении
конкурсов на право заключения договоров доверительного управления
закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ
угольной промышленности (угольных компаний)».[38] Большое практическое
значение имеет Приказ Министерства Финансов РФ от 13 мая 1997г. Порядок
компенсации затрат, связанных с доверительным управлением закрепленными в
федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной
промышленности и вознаграждения доверительных управляющих».[39] В этом
документе определено, что источником компенсации затрат, связанных с
доверительным управлением акциями акционерных обществ, закрепленными в
федеральной собственности и переданными в доверительное управление
учредителем доверительного управления, являются дивиденды по этим акциям.
Определено, какие расходы подлежат компенсации и вознаграждение
доверительному управляющему.
Акции, находящиеся в федеральной собственности, могут передаваться в
доверительное управление финансово-промышленным группам.[40]
Финансово-промышленная группа – это совокупность юридических лиц,
действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично
объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора
о создании финансово-промышленной группы (ст.2 ФЗ «О финансово-промышленных
группах»).
Надо отметить, что передача пакетов акций в доверительное управление
финансово-промышленным группам не получала распространения. Лишь двум из
них (РУСХИМу и Ностра-Газ-Трубы) удалось приобрести государственные пакеты
акций.[41]
Для исправления сложившейся ситуации Указом Президента РФ «О мерах
по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп» от
1 апреля 1996г.[42] правительству РФ поручается принимать меры по
концентрации собственности в центральных компаниях финансово-промышленных
групп, обеспечив при необходимости передачу в доверительное управление
центральных компаний, закрепленных в федеральной собственности пакетов
акций участников финансово-промышленных групп.
Специальной сферой применения рассматриваемого института является
доверительное управление активами паевых инвестиционных фондов.
Указ Президента РФ «О дополнительных мерах по повышению эффективности
инвестиционной политики Российской Федерации» от 26 июля 1995г.[43]
установил, что инвестиционная деятельность в Российской Федерации может
осуществляться путем приобретения паев паевых инвестиционных фондов,
являющихся имущественными комплексами без создания юридического лица,
доверительное управление имуществом которых осуществляется управляющими
компаний в целях прироста имущества этих фондов.
Единственным на сегодняшний день «специализированным доверительным
управляющим» считаются управляющие компании инвестиционных паевых
фондов.[44]
Сами фонды были созданы на базе имущества различного рода финансовых
компаний, привлекавших средства физических и юридических лиц. Однако
отношения с участием инвесторов (граждан или юридических лиц) и управляющих
компаний на самом деле не являются обязательствами из договора
доверительного управления.
По своей экономической сущности паевой фонд – это имущество, которое
делится на паи (состоит фактически из вкладов «инвесторов») и передается в
управление управляющей компании. Учет имущества, переданного управляющей
компании, осуществляет специальное лицо-депозитарий, с которым компания
заключает договор.
«Приобретение инвесторами инвестиционных паев является заключением
инвесторами договора о доверительном управлении с управляющей компанией», -
гласит Указ Президента РФ «О дополнительных мерах по повышению
эффективности инвестиционной политики Российской Федерации».[45] Из этого
следует, что сами «инвесторы» по своей воле именно договора доверительного
управления не заключали. Кроме того, противоречит правилам о договоре
доверительного управления и то, что «инвесторы» не несут ответственности по
обязательствам, связанным с управлением имуществом. Такая ответственность
распространяется лишь на имущество фонда и собственное имущество
управляющей компании.
Как бы то ни было, но деятельность управляющих компаний
квалифицируется нормативными актами как доверительное управление
имуществом, и это направление должно быть единственным в их деятельности.
Функционирование таких компаний осуществляется только на основании
лицензии, выдаваемой в установленном порядке Федеральной комиссией по
ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ.[46]
Обособленно стоит доверительное управление имуществом подопечного,
лица, над которым установлен патронаж или признанного безвестно
отсутствующим.
ГК РФ в ст.38 предусматривает возможность установления доверительного
управления недвижимым или ценным движимым имуществом подопечного. При
необходимости управления на основании решения органа опеки и попечительства
с доверительным управляющим заключается соответствующий договор. Его
стороной выступает орган опеки и попечительства, которому принадлежат права
учредителя управления. Права управляющего по управлению имуществом
соответствуют правам опекуна или попечителя (п.п. 2 и 3 ст.37 ГК).
Надо отметить, что нормы о доверительном управлении имуществом
подопечных действуют уже более пяти лет. Однако они почти не нашли
применения на практике. Исследование работы органов опеки и попечительства
в этой сфере показывают, что зачастую их сотрудники не имеют представления
о необходимости передачи имущества подопечных в доверительное управление.
Управление имуществом граждан, находящихся под опекой или попечительством,
осуществляется их опекунами, а роль органов опеки и попечительства сводится
в основном к согласованию сделок с жильем или иным недвижимым имуществом
подопечных лиц.
Такая ситуация объясняется тем, что Положение об органах опеки и
поп | |
