|
Реферат: Гражданско-правовое регулирование залога (Гражданское право и процесс)
Министерство образования Российской Федерации
Московский государственный открытый университет
Юридический факультет
Кафедра гражданского права и гражданского процесса
Пушка Григория Михайловича
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ЗАЛОГА
Дипломная работа студента VI курса заочного отделения
Научный руководитель
к.ю.н. Сташкив Богдан Иванович
Допущено к защите
«____»________________2003 г.
Зав.кафедрой ______________
Москва 2003 г.
Оглавление
|Введение |3 |
| | |
|Глава 1. Понятие и общая характеристика залогового права |5 |
|1.1. Особенности сферы применения гражданско – правового | |
|регулирования залога в Российской Федерации и Украине |5 |
|1.2. Понятие обеспечения исполнения обязательств. Юридическая | |
|природа залога |11 |
|1.3. Развитие залогового права. Источники залогового права |23 |
| | |
|Глава 2. Залоговое правоотношение |30 |
|2.1. Предмет залога. |30 |
|2.2. Стороны залогового правоотношения, их основные права и | |
|обязанности. |42 |
|2.3. Основания возникновения и прекращения залога. |57 |
| | |
|Глава 3. Виды залога |66 |
|3.1. Залог с оставлением заложенного имущества у залогодателя |66 |
|3.2. Залог с передачей заложенного имущества залогодержателю |78 |
|3.3. Залог имущественных прав (требований) |91 |
| | |
|Глава 4. Обращение взыскания на заложенное имущество |94 |
| | |
|Заключение |104 |
| | |
|Список использованных источников |107 |
| | |
|Приложения |116 |
ВВЕДЕНИЕ
Радикальные экономические реформы и политические перемены, как в
России, так и в Украине имеют своей целью строительство новой модели
хозяйственной системы. Её фундамент составляют различные формы
собственности соответствующих субъектов, их равноправность, конкуренция.
Особенно важным элементом нового хозяйственного механизма является рынок,
который должен превратиться в сочетании с государственным регулированием в
активный инструмент, способствующий эффективной деятельности участников
общественного производства. Среди основоположных нормативных актов,
составляющих основу хозяйственной системы, решающее значение принадлежит
гражданско-правовым законам. Важное место в системе гражданского
законодательства наряду с институтом собственности, обязательственного
права, занимают специальные меры, которые в определенной степени
гарантируют исполнение обязательств и стимулируют должника к надлежащему
поведению – способы обеспечения исполнения обязательств. Особое место среди
этих способов занимает залог, который обладает вещно-правовыми и
обязательственными характеристиками, является наиболее известным и
распространенным. Выяснить, каким образом предусмотрено гражданско-правовое
регулирование залога в законодательстве России и Украины, каковы
особенности этого регулирования — цель настоящей работы.
Одной из задач исследования является определение сути гражданско-
правового регулирования залога, пределов его возможного применения,
определение понятия способов исполнения обязательств. В работе исследована
юридическая сущность залога, правовая конструкция различных видов залога в
зависимости от субъектного состава залоговых правоотношений, предмета
залога, а также нормативно-правовая база их регулирования. Данный вопрос
представляется актуальным в связи с тем, что эффективность использования
залога в значительной степени определяется тем насколько точно правовая
сущность, его конструкция закреплена в юридических нормах.
В работе изложена вкратце история развития залогового права, освещены
отдельные недостатки современного положения в вопросах гражданско-правового
регулирования залога.
Методологическую основу исследования составляет совокупность
общенаучного диалектического метода и отдельных научных методов
исторического, сравнительного и логического анализа.
При написании работы использованы различные специальные литературные
источники, нормативные акты России и Украины, материалы опубликованной
судебной практики.
Глава 1. ПОНЯТИЕ И ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
ЗАЛОГОВОГО ПРАВА
1. 1. О с о б е н н о с т и с ф е р ы п р и м е н е н и я г р а
ж д а н с к о – п р а в о в о г о р е г у л и р о в а н и я з а л
о г а в Р о с с и й с к о й Ф е д е р а ц и и и У к р а и
н е
В соответствии с п. 1 ст. 334 ГК РФ[1], ст. 574 проекта ГК Украины[2]
под залогом понимается способ обеспечения исполнения обязательства, при
котором кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения
должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение за
счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами за
изъятиями, установленными законом. В соответствии с Законом Украины “О
залоге” от 02.10.1992 г. № 2654-XII: “Залог – это способ обеспечения
обязательств. В силу залога кредитор (залогодержатель) имеет право в случае
неисполнения должником (залогодателем) обеспеченного залогом обязательства
получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно
перед другими кредиторами”.[3]
В настоящее время термин “залог” применяется в различных отраслях
права, имеющих свой предмет и методы правового регулирования отношений. В
частности, для обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов и
сборов в России залог используются налоговым правом[4], хотя посредством
отсылочных норм Налогового кодекса РФ его правовая регламентация в основном
осуществляется гражданским законодательством. Законом Украины “О порядке
погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и
государственными целевыми фондами” № 2181-ІІІ от 21.12.2000 г.[5]
установлено, что с целью защиты интересов бюджетных потребителей активы
плательщика налогов, имеющего налоговый долг, передаются в налоговый залог.
При этом право налогового залога возникает в соответствии с законом и не
требует письменного оформления, а сам налоговый залог определяется как
способ обеспечения налогового обязательства плательщика налогов, не
погашенного в срок.
Избирательным законодательством, как России, так и Украины, в частности
Федеральным Законом № 121-ФЗ от 24.06.1999 г. “О выборах депутатов
Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации” (ст.64
“Избирательный залог”)[6], Законом Украины № 2766-ІІІ от 18.10.2001 г. “О
выборах народных депутатов Украины” (Ст. 43 “Денежный залог”)[7]
предусмотрено внесение денежного залога на специальный счет Центральной
избирательной комиссии. Избирательным законодательством залог используется
с целью обеспечения ответственного отношения граждан как вероятных
кандидатов в депутаты к их участию в выборах, содействует принятию
взвешенных решений кандидатами в депутаты относительно реализации их
пассивного избирательного права, а также предупреждает возможные
неоправданные затраты из государственного бюджета.
Залог используется также таможенным законодательством России и Украины.
Согласно ст. 122 ТК РФ[8] залог является одним из способов обеспечения
уплаты таможенных платежей. В соответствии с Положением, утвержденным
Приказом ГТК РФ № 71[9], в части не урегулированной ТК РФ и этим Положением
применяются нормы гражданского законодательства о залоге. Таможенным
законодательством Украины используется денежный залог как способ
обеспечения уплаты налогов и платежей при временном и транзитном ввозе на
таможенную территорию товаров и транспортных средств, принадлежащих
гражданам, стимулирования исполнения обязательства об их обратном вывозе за
пределы таможенной территории Украины[10].
Вопросы морского залога, ипотеки суден регулируются соответственно
кодексами торгового мореплавания России и Украины, причем к гражданским
правоотношениям, не урегулированным этими кодексами применяется гражданское
законодательство (п.2 ст.1 КТМ РФ, ст.4 КТМ Украины)[11]. Кроме того,
уголовно-процессуальным законодательством и России и Украины залог в
деньгах или драгоценностях, вносимый на депозит суда, используется в
качестве меры пресечения в отношении подозреваемого, обвиняемого,
подсудимого в обеспечение его явки по вызовам лица, производящего дознание,
следователя, прокурора, суда, а также для обеспечения исполнения
процессуальных решений.
Однако не во всех из выше перечисленных случаев применения залога
используется гражданско-правовое регулирование правоотношений. По общему
правилу п.3 ст. 2 ГК РФ, п.2 ст.1 проекта ГК Украины к имущественным
отношениям, основанным на властном подчинении одной стороны другой, в том
числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям,
гражданское законодательство не применяется, за исключением случаев,
предусмотренных законодательством. К правоотношениям, возникающим при
установлении залога в качестве способа обеспечения исполнения обязательств
по уплате налогов, сборов, таможенных платежей по российскому
законодательству, применяются положения гражданского законодательства, в
части не урегулированной соответствующим отраслевым законодательством. Т.е.
нормы отраслевого законодательства, регламентирующие залоговые
правоотношения и имеющие отсылки к гражданскому законодательству в части
ими не урегулированной, являются специальными. Действующим ГК УССР[12]
подобные исключения не предусмотрены, поэтому к налоговому залогу и залогу,
предусмотренному таможенным законодательством Украины не применимо
гражданское законодательство.
В связи с выше изложенным необходимо отграничить предмет настоящего
исследования. Из теории государства и права известно, что “правовое
регулирование – это осуществляемое всей системой юридических средств и форм
результативное, нормативно-организационное воздействие на общественные
отношения с целью их упорядочения в соответствии с требованиями
общественного развития”[13]. В правовом регулировании выделяют четыре
компонента: предмет регулирования, т.е. то, на что непосредственно
воздействует право, что «поддается» его нормативно-организационному
воздействию – таковыми считаются общественные отношения, деятельность
индивидуумов; б) методы регулирования, т.е. первичные, исходные приемы,
выражающие суть того или иного режима воздействия, а именно методы
субординации и координации, императивный и диспозитивный, рекомендательный
и поощрительный; в) способы непосредственного воздействия, т.е. то, какими
предписаниями организуется поведение субъектов правоотношений, а таковыми
считаются веление, дозволение, запрещение; г) способы, формы реагирования
субъектов на правовое воздействие, т.е. то, какая реакция следует на тот
или иной способ воздействия, а таковыми считаются использование дозволения
(субъективного права), исполнение веления (юридической обязанности) и
соблюдение запрета (угрозы юридической ответственности).
Соответственно под гражданско-правовым регулированием общественных
отношений понимается формирование правовыми способами, приемами и
средствами объемов возможного и должного поведения, установление критериев
правомерности и противоправности действий (бездействия) субъектов, отбор и
программирование в нормах рациональных правовых форм и предпосылок участия
в гражданском обороте, форм разрешения конфликтов, определение характера и
круга мер защиты и ответственности и т. п. Оно обеспечивается
установлениями закона и иными актами нормативного уровня с использованием
сложившихся способов, приемов и средств воздействия. С учетом специфики
отрасли гражданского права метод гражданско-правового регулирования можно
определить как совокупность способов, приемов и средств воздействия на
поведение субъектов на началах равенства, автономии воли и имущественной
самостоятельности участников отношений (п. 1 ст. 2 ГК РФ, п.1 ст.1 проекта
ГК Украины).
В гражданском праве используются все общеправовые способы регулирования
— дозволения, запреты, предписания, обязывания. Однако они избираются в
особых сочетаниях, подчиненных одному из важнейших начал отраслевого метода
— началу дозволительности гражданского права. Соответственно основу метода
регулятивного воздействия составляют приемы дозволений, широко используются
относительные запреты. В охранительной сфере предписания сочетаются с
предоставлением широкой свободы лицу, чьи права нарушены, самому решать
вопрос об их защите или отказе от такой защиты.
По функциональному признаку способы гражданско-правового воздействия
могут быть разграничены на регулятивные и охранительные. Регулятивные
способы включают приемы и средства программирования объемов
правосубъектности участников отношений, выделения круга юридических фактов
и формирования их правового режима, форм правонаделения, в том числе
правопреемства, возложения обязанностей, установления правового режима
объектов, правовых форм участия в обороте и т. п.
Охранительные способы предполагают использование отраслевых приемов,
средств и мер воздействия на правонарушителей, определение критериев
неправомерности и составов правонарушений, обеспечения всесторонней защиты
нарушенных прав (ст. 12 ГК РФ), формирование ее искового порядка, отбор
принципов самозащиты и т. п.
Соответственно гражданско-правовые способы (приемы, средства)
воздействия применительно к залоговым правоотношениям:
1) обеспечивают правовое равенство субъектов путем нормативного
закрепления принципиально равных возможностей участия субъектов в любой
сфере гражданского оборота. Этому способствует, в частности, конструкция
гражданско-правового договора, не допускающая властных правомочий или
приоритета интересов одного из контрагентов; исковой порядок защиты
нарушенных интересов;
2) формируют дозволительный характер залогового права. Дозволительность
как черта отрасли гражданского права предполагает, во-первых, осуществление
наряду с нормативным поднормативного регулирования общественных связей
локальными и индивидуальными актами. Например, перечень ценных бумаг,
принимаемых под залог при решении вопроса об открытии кредитной линии
(выдаче кредита) определяется локальными актами банка. Средствами
гражданско-правового индивидуального регулирования служат сделки, как
предусмотренные, так и не предусмотренные законом. Основным нормативным
требованием к локальным и индивидуальным актам является их соответствие
нормам гражданского законодательства. Во-вторых, дозволительность
залогового права обеспечивается реализованным в нормах началом
диспозитивности. Под диспозитивностью понимается свобода выбора варианта
поведения в гражданском обороте. Границей такой свободы является требование
правомерности акта поведения, которая в самом общем плане оценивается
фактом соответствия действия (бездействия) лица общим началам и смыслу
гражданского законодательства;
3) создают юридические условия для проявления инициативы субъектов
гражданского оборота. Субъект гражданского права независим. Инициатива в
принятии решения и его реализации принадлежит ему. Инициативность как право
первого шага закрепляется нормативно: определяется порядок совершения
сделок, устанавливается режим собственности, исковой порядок защиты
интересов и т. д.;
4) обеспечивают восстановительный характер защиты нарушенных прав и
охраняемых законом интересов субъектов. Используемые меры защиты призваны
устранить препятствия к осуществлению прав и восстановить нарушенное
состояние. Так, фактом признания сделки недействительной пресекается ее
регулирующая сила, стороны возвращаются в первоначальное положение
(реституция). Вещные права охраняются путем истребования вещи из чужого
незаконного владения (виндикация);
5) создают механизм и имущественную направленность ответственности лица
за совершенное правонарушение. Во всех случаях нарушитель несет
материальные тяготы.
Исковой порядок разрешения конфликтов является преимущественным для
гражданского права. Он основан на началах отраслевого метода: инициатива
исходит от лица, считающего свои права (интересы) нарушенными; стороны в
процессе равны, избираемые меры определены нормами гражданского
законодательства.
Перечисленные особенности в подходах к регулированию: юридическое
равенство субъектов, их инициативность и диспозитивность, восстановительный
характер защиты и имущественный — ответственности внешне проявляются как
черты гражданско-правового метода.
Нормы гражданского права о залоге субсидарно, в случаях предусмотренных
законом, применяются в других отраслях, например, в налоговом и таможенном
праве РФ, специальным законодательством, например, регулирующим торговое
мореплавание.
Т.о. в настоящей работе залог рассматривается как способ обеспечения
исполнения гражданско-правовых обязательств, его правовое регулирование,
основанное на принципах гражданского права как отрасли права.
1.2. П о н я т и е о б е с п е ч е н и я и с п о л н е н и я о б я
з а т е л ь с т в. Ю р и д и ч е с к а я п р и р о д а з а л о г а
Надлежащее исполнение обязательств предусматривает, что стороны,
которые принимают участие в обязательственных правоотношениях, исполняют
возложенные на них обязанности в точном соответствии с законом, договором,
а в отсутствие таких указаний ( с теми требованиями, которые обычно
предъявляются к исполнению, т.е. с обычаями делового оборота, которые
сложились в предпринимательской хозяйственной практике.
Надлежащее исполнение обязательств стимулирует упрочнение материального
положения участников этих отношений, формирование у них уверенности в
реализации поставленных задач и, в конечном итоге стабилизирует в целом
коммерческий оборот.
Каждое обязательство основывается на вере кредитора в будущее
исполнение должником действия, необходимого для удовлетворения интереса
кредитора. Поэтому в русском гражданском праве кредитор в обязательстве
традиционно именуется «веритель». Вера любого кредитора опирается в первую
очередь на убежденность в том, что, вступая в обязательство, он вступает в
правоотношение, вследствие чего его права становятся обеспеченными
принудительной силой государства. Действительно, надлежащее исполнение
гражданско-правовых обязанностей обеспечивается мерами гражданско-правового
принуждения в виде либо мер ответственности, либо мер защиты.
Вместе с тем практика экономического оборота показывала и показывает,
что применения государственно-принудительных мер воздействия и иных
правовых средств, предназначенных для защиты интересов любого
управомоченного лица, во многих случаях недостаточно для удовлетворения
имущественных интересов кредитора, права которого были нарушены
неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Так,
решение суда о принудительном взыскании долга может оказаться неисполнимым
ввиду отсутствия у должника какого-либо имущества. Вследствие этого в
механизме гражданско-правового регулирования используются правовые
средства, конструкции которых создавались в различных правовых системах
специально для обеспечения исполнения обязательств. Нормы гражданского
законодательства, закрепляющие эти конструкции, по общему правилу
объединяются в специальном институте обеспечения исполнения обязательств. В
действующем российском гражданском законодательстве подобный институт
закреплен в нормах гл. 23 ГК РФ (ст. 329-381), украинском ( в гл.16 ГК УССР
(ст.178-196), других нормативных актах.
Под способами обеспечения исполнения обязательств подразумеваются
специальные меры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение
основного обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению.
По действующему российскому законодательству исполнение обязательств
может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника,
поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами,
предусмотренными законом или договором (п. 1 ст. 329 ГК РФ). ГК РФ расширил
перечень способов обеспечения исполнения обязательств, дополнив его такими
способами, как банковская гарантия и удержание имущества. Ст.178 ГК УССР
предусмотрены как способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка,
залог, поручительство, задаток и гарантия. Действующий ГК РФ содержит
примерный, а не исчерпывающий, как было в ГК РФ 1964 г. и остается в ГК
УССР, перечень способов обеспечения исполнения обязательств. Поэтому в
России наряду с предусмотренными законом способами обеспечения исполнения
обязательств сторонами могут предусматриваться иные способы. В ст. 570
проекта ГК Украины также предусмотрено, что исполнение обязательств может
обеспечиваться не только теми способами, которые прямо предусмотрены ГК,
другими правовыми актами, но и теми, которые стороны установили в договоре.
Суть специальных способов обеспечения исполнения обязательств
(способов, предусмотренных ГК) можно объяснить следующим образом. Кредитор,
вступая в обязательства и предоставляя имущество должнику, тем самым
кредитует должника. Но кредитор может заключить с должником или с третьим
лицом соглашение о том, чтобы ему был предоставлен дополнительно, сверх
гарантий, выданных должником, кредит — личный или реальный. Подобный кредит
может быть предоставлен в силу предписания закона при наступлении
юридических фактов, указанных в нем.
Если сущность правового средства, обеспечивающего исполнение
обязательства, состоит в том, что наряду с должником личную ответственность
за его долг принимает на себя какое-то третье лицо, то имеет место личный
кредит. Если же сущность правового средства, обеспечивающего исполнение
обязательства, состоит в выделении из имущества известного лица отдельного
объекта, из ценности которого может быть предоставлено удовлетворение
кредитору в случае неисполнения должником обязательства, то имеет место
реальный кредит[14].
Такие способы обеспечения исполнения обязательств, как поручительство и
банковская гарантия, являются формами личного кредита, ибо при их
установлении кредитор руководствуется принципом: верю не только личности
должника, но и личности поручителя (гаранта). В свою очередь, задаток,
залог, удержание как способы обеспечения исполнения обязательств
представляют собой формы реального кредита, ибо при их установлении
кредитор руководствуется принципом: верю не личности должника, а имуществу.
Сущность обеспечения исполнения обязательства может состоять в
установлении помимо общей санкции за неисполнение или ненадлежащее
исполнение обязательства — возмещения убытков (ст. 393 ГК РФ, ст.203 ГК
УССР) — также и дополнительной санкции за эти же нарушения — неустойки. В
этих случаях нет дополнительного кредита (ни личного, ни реального), а
имеет место предположение, что должник, связанный угрозой строго
определенной имущественной невыгоды, будет стараться исполнить
обязательство надлежащим образом.
Способы обеспечения исполнения обязательств подразделяются на
акцессорные (дополнительные) и неакцессорные. Задаток, поручительство,
залог и удержание являются акцессорными способами. Соглашение об
установлении какого-либо из перечисленных способов обеспечения исполнения
обязательств порождает принадлежностное, акцессорное обязательство,
призванное обеспечить исполнение главного, основного обязательства.
Следствиями акцессорного характера обязательства, обеспечивающего
исполнение основного, являются следующие правила. Во-первых,
недействительность основного обязательства влечет недействительность
обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом (п. 3
ст. 329 ГК РФ). Во-вторых, недействительность соглашения об обеспечении
исполнения обязательства не влечет недействительности самого этого
обязательства (основного обязательства). В-третьих, при переходе права
требования от первоначального кредитора к новому кредитору к последнему
переходят права, обеспечивающие исполнение основного обязательства
(переданного права требования).
К неакцессорным способам обеспечения исполнения обязательств относится
банковская гарантия, так как предусмотренное банковской гарантией
обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними
от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она
выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (ст.
370 ГК РФ).
В юридической литературе проведено классификацию обеспечения исполнения
обязательств по разным основаниям[15]. Так, учитывая юридическую
конструкцию способов обеспечения обязательств их делят на связанные и не
связанные с предварительным выделением имущества для возможной реализации
обязательств нарушителя. К первой группе относятся залог и задаток, к
другой ( неустойка, поручительство.
Все способы обеспечения носят обязательственно-правовой характер и
имеют своей целью содействие исполнению обязательства, оказавшегося
основанием их установления. Но средства достижения цели надлежащего
исполнения основного обязательства различны. В некоторых ситуациях желание
избежать ответственности (уплаты штрафных санкций) стимулирует должника к
надлежащему исполнению основного обязательства, в других опасность лишиться
имущества (залог, удержание), даже если это и не сопровождается какими-то
дополнительными обременениями, побуждает должника к тому же. В зависимости
от того, что составляет содержание способа обеспечения исполнения основного
обязательства — только ли достижение с его, помощью исполнения основного
обязательства или также возложение на должника дополнительного
обременения,— способы обеспечения либо относятся к мерам ответственности,
либо таковыми не признаются. Так, неустойка относится к мерам гражданско-
правовой ответственности, а залог, поручительство, банковская гарантия
мерами ответственности не являются.
Различаются способы обеспечения исполнения обязательств и по
субъектному составу. Например, действующий ГК УССР различает способы
обеспечения обязательств, которые могут применяться в отношениях между
любыми субъектами (неустойка, залог, поручительство), в обязательствах
только с участием физических лиц (задаток) или в отношениях исключительно
между юридическими лицами (гарантия).
В проекте ГК Украины способы обеспечения исполнения обязательств
делятся на две большие группы: 1) обязательственно-правовые способы, к
которым относятся неустойка, задаток, поручительство, гарантия; 2)
имущественно-правовые способы, которые объединяют залог и удержание.
Законодательство ряда стран допускает такой способ обеспечения
исполнения обязательств, как гарантийная передача права собственности, при
которой право собственности на определенные вещи временно передается
кредитору в обеспечение погашения долга, а при надлежащем исполнении
обязательства по возврату долга право собственности на вещи возвращается
должнику[16]. В странах общей системы права в качестве способа обеспечения
исполнения обязательства допускается резервирование титула собственности.
Так, в ст. 2-401 Единообразного торгового кодекса США указано, что всякое
резервирование или удержание продавцом титула (собственности) на товары,
отгруженные или поставленные покупателю, рассматривается по своему действию
как сохранение обеспечительного интереса[17]. Подобные способы обеспечения
не вписываются в действующее российское и украинское гражданское
законодательство.
Весьма часто в российской договорной практике в качестве средства
обеспечения исполнения обязательств используется так называемый договор
репо — сделка купли-продажи ценных бумаг, содержащая обязательство продавца
выкупить их обратно в определенный срок по заранее зафиксированной цене. В
договоре репо продажная и выкупная цены согласовываются с учетом того, что
продажная цена фактически является суммой кредита, предоставляемого
покупателем в виде оплаты бумаг, а выкупная цена равна сумме кредита и
процентов за пользование им[18]. В договоре также оговариваются права
сторон при падении рыночной стоимости проданных бумаг, при отказе продавца
от обратного выкупа и т. п. В результате совершения таких сделок кредитор
получает обеспечение в виде права собственности на ценные бумаги. Сами по
себе описанные сделки можно отнести к сделкам, не предусмотренным законом,
но не противоречащим им. Сделки репо позволяют одновременно выдать кредит и
получить обеспечение в его покрытие. Поэтому эти сделки нельзя использовать
в качестве средства обеспечения самостоятельного кредитного договора, когда
в результате у должника помимо обязательства по возврату кредита возникает
и обязательство обратного выкупа. В таких случаях сделка репо приобретает
притворный характер и прикрывает сделку залога[19].
К установленным договором способам обеспечения исполнения обязательств
согласно п. 1 ст. 329 ГК РФ можно отнести сделки, совершенные под
отлагательным условием. Так, в целях обеспечения исполнения обязательств по
кредитному договору заемщик продает кредитору под отлагательным условием
определенное имущество. При этом стороны ставят возникновение права
собственности покупателя-кредитора в зависимость от наличия факта
неисполнения заемщиком-продавцом своих обязательств по кредитному договору,
а в качестве оплаты покупной цены при наступлении указанного отлагательного
условия рассматривают сумму невозвращенного долга. В качестве правового
способа обеспечения исполнения обязательств весьма распространены
заключаемые под отлагательным условием договоры цессии, аренды,
доверительного управления имуществом.
Широкое распространение в договорной практике субъектов гражданского
права получило использование разнообразных конструкций предварительного
договора в качестве средства обеспечения исполнения обязательств. Причем
речь идет о предварительных договорах купли-продажи, цессии, залога,
аренды, доверительного управления и т. п., заключенных как под условием,
так и без такового. Обеспечительными свойствами обладают некоторые формы
безналичных расчетов: аккредитив, инкассо, безакцептное списание,
предоплата и др. Определенные обеспечительные качества присущи некоторым
видам договоров, в частности договорам страхования, кредита, лизинга,
факторинга и др.
Потребности современного экономического оборота, несомненно, выработают
способы обеспечения исполнения обязательств, неизвестные сегодня. Это может
стать результатом адаптации к условиям российского и украинского
законодательства моделей обеспечительных средств, апробированных в практике
зарубежных стран, или результатом поиска законодателем новых правовых
моделей способов обеспечения исполнения обязательств. Но во всех случаях
это будут правовые средства, предоставляющие кредитору дополнительный
кредит — личный или реальный.
Обеспечительный характер всех способов обеспечения исполнения
обязательств и их взаимосвязь с основным обязательством означают, что
соглашения об их установлении должны иметь место до факта неисполнения
(ненадлежащего исполнения) основного обязательства. В противном случае они
либо трансформируются в сделки об отступном, о новации обязательства, о
возложении исполнения на третье лицо, либо приобретают характер притворных
сделок со всеми вытекающими последствиями. Например, договор залога,
заключенный после факта неисполнения основного обязательства, будет
являться ничем иным, как отступным, а договор поручительства, заключенный
после факта неисполнения основного обязательства, — возложением исполнения
данного обязательства на третье лицо.
Избирая залог в качестве средства обеспечения своих интересов, кредитор
руководствуется принципом «верю не лицу, а вещи». Сущность залога состоит в
обособлении должником конкретного имущества в целях обеспечения
первоочередного удовлетворения его возможных требований, причем
преимущественно перед другими имеющимися у должника кредиторами (по
российскому законодательству это преимущество не абсолютно). Залог имеет
обеспечительную функцию, потому что имущество, за счет стоимости которого
могут быть удовлетворены имущественные требования кредитора,
предоставляется кредитору до наступления факта неисправности должника[20].
С юридической точки зрения реальный кредит при залоге означает
установление юридической связи залогодержателя с чужим имуществом,
благодаря которой залогодержатель имеет юридическую возможность извлечь из
заложенного имущества его меновую ценность независимо от воли должника[21].
Вследствие этого обеспечительная сущность залога состоит в том, что при
неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного залогом
обязательства кредитор имеет право потребовать наложения взыскания на
заложенное имущество, его реализации и получить удовлетворение.
По общему принципу залоговое правоотношение является акцессорным, т.е.
может существовать, только пока существует обеспечиваемое (основное)
обязательство. Прекращение основного обязательства влечет и прекращение
залога (пп. 1 п. 1 ст. 352 ГК РФ, ст.28 ГК УССР), но прекращение залога не
влечет прекращения основного обязательства (п. 2 ст. 329 ГК РФ, ст.3 Закона
Украины (О залоге(). Уступка залогодержателем своих прав по договору о
залоге другому лицу действительна, если тому же лицу уступлены права
требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом. С
переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом,
залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за
нового должника. Если не доказано иное, уступка прав по договору об ипотеке
(залоге недвижимости) означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой
обязательству (ст. 355 ГК РФ).
В ст. 337 ГК РФ (ст.19 Закона Украины (О залоге() закреплено, что, если
иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том
объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности проценты,
неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также
возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной
вещи и расходов по взысканию. Объем требований, обеспечиваемых залогом,
существенно шире при залоге недвижимости. В России за счет заложенного
недвижимого имущества при указанных в законе обстоятельствах
залогодержатель может возместить расходы на его содержание и охрану, на
погашение задолженности залогодателя по налогам, сборам или коммунальным
платежам, связанным с этим имуществом[22].
В цивилистической литературе долго велся спор о том, относится ли залог
к числу институтов вещного или обязательственного права.
Под вещным правом принято понимать право, обеспечивающее удовлетворение
интересов управомоченного лица путем непосредственного воздействия на вещь,
которая находится в сфере его хозяйственного господства. В юридической
науке существует самый различный набор признаков, присущих вещным правам,
да и содержание этих признаков раскрывают по-разному. Сергеев А.П.
указывает: “Если суммировать высказанные на сей счет суждения, то в числе
признаков вещного права чаще всего фигурируют указания на то, что вещное
право носит бессрочный характер; объектом этого права является вещь;
требования, вытекающие из вещных прав, подлежат преимущественному
удовлетворению по сравнению с требованиями, вытекающими из
обязательственных прав; вещному праву присуще право следования и что,
наконец, вещные права пользуются абсолютной защитой”[23]. Раскрывая понятие
вещных прав Илларионова Т. отмечает: “Вещные права, в том числе право
собственности, характеризуют следующие признаки. Во-первых, они
складываются только по поводу вещей как объектов материального мира. Во-
вторых, их носители удовлетворяют свой интерес, непосредственно владея,
пользуясь и распоряжаясь вещью. Набор правомочий у субъектов различных
вещных прав может быть самым разнообразным. В-третьих, вещные права
существуют только в рамках абсолютных правоотношений. В-четвертых, они
могут защищаться особыми способами защиты — вещно-правовыми”.[24] Основными
признаками обязательственного правоотношения оба автора называют: его
относительность со строго определенным субъектным составом, как на
управомоченной стороне, так и на обязанной, удовлетворение интересов
управомоченного в обязательственном правоотношении обеспечивается
предоставленным ему правом требовать от обязанного лица совершения
определенных действий. Поэтому субъективное право в обязательственном
правоотношении именуется правом требования, а обязанность — долгом,
управомоченный субъект — кредитором, а обязанный — должником.[25] Все
названные критерии присутствуют в конструкции залога характерной
российскому и украинскому праву.
Что касается вещности залога, то он обладает отдельными из указанных
признаков, характерных для вещных прав. Прежде всего, это право следования
– в соответствии со ст. 353 ГК РФ (ст.27 Закона Украины “О залоге”) в
случае перехода права собственности на заложенное имущество от залогодателя
к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого
имущества либо в порядке универсального правопреемства право залога
сохраняет силу.
Наряду с правом следования залог обладает правом преимущества. Право
преимущества состоит в том, что кредитор-залогодержатель вправе
удовлетворить свои требования за счет заложенного имущества преимущественно
перед другими кредиторами соответствующего должника.
Однако преимущественное право залогового кредитора не является
безусловным. Статья 334 ГК РФ содержит оговорку о том, что залоговый
кредитор получает удовлетворение из стоимости заложенного имущества
преимущественно перед другими кредиторами «за изъятиями, предусмотренными
законом». Суть данных изъятий означает, что закон устанавливает ряд
кредиторов, которые являются привилегированными даже по отношению к
залоговому кредитору.
Изъятия, в частности, предусматриваются ст. 25, ст. 64 ГК РФ при
банкротстве индивидуального предпринимателя и юридического лица и сводятся
к следующему. В первую очередь удовлетворяются требования граждан,
вытекающие из причинения вреда жизни или здоровью, путем капитализации
соответствующих повременных платежей, (алиментные требования к
индивидуальным предпринимателям). Во вторую очередь производятся расчеты по
выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому
договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по
авторским договорам. И только в третью очередь удовлетворяются требования
кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом. Причем удовлетворение
требований кредиторов каждой последующей очереди производится только после
полного удовлетворения требований всех кредиторов предшествующей очереди.
Таким образом, в соответствии с ГК РФ залоговый кредитор не обладает
безусловным преимуществом перед другими кредиторами, которое
предоставлялось ему ранее по Закону РФ от 19.11.92 № 3929-1 «О
несостоятельности (банкротстве) предприятий»[26] в случае банкротства
предприятия. Теперь при ликвидации юридического лица (по любому основанию)
залоговый кредитор становится кредитором третьей очереди и получает
удовлетворение из стоимости заложенного имущества, после удовлетворения
требований кредиторов первой и второй очереди. Такую позицию следует
признать более правильной с позиции социальной защиты интересов граждан.
В соответствии с законодательством Украины залоговый кредитор обладает
безусловным преимуществом перед другими кредиторами, что следует из самой
формулировки понятия залога в ст.1 Закона Украины “О залоге”. Такое
положение закреплено также Законом Украины от 21.04.1999 № 606-XIV “Об
исполнительном производстве”[27] в ст. 44 которого определена очередность
удовлетворения требований, в случае недостаточности взысканной с должника
суммы для удовлетворения всех требований, а также в Законе Украины от
14.05.1992 № 2343-XII “О возобновлении платежеспособности должника или
признании его банкротом”[28] ст. 31 которого предусмотрена очередность
погашения требований кредиторов в случае признания должника банкротом.
Третий признак вещности залога, получивший закрепление в законе,
состоит в том, что залогодержатель, не являющийся собственником, но имеющий
право на владение имуществом по основанию, предусмотренному законом или
договором, пользуется против третьих лиц той же защитой, что и собственник.
Защита предоставляется ему и против самого собственника (ст.347 ГК РФ, ст.
48 Закона Украины от 07.02.1991 № 697-XII “О собственности”[29]).
Поэтому спор о вещно-правовом или обязательственно-правовом характере
залога должен быть решен в форме признания двойственной природы залога.
Удачно эта мысль выражена у Д. А. Медведева: «Представляется, что
выпячивание одного из элементов залогового права обедняет второе. Залог
порождает два вида отношений — между залогодателем и залогодержателем, и
между залогодержателем и вещью, то есть, с одной стороны, залог — это
способ обеспечения обязательства должника путем установления относительной
правовой связи с кредитором, а с другой — jura in aliena, непосредственная
правовая связь залогодержателя и вещи. Поэтому залог может быть
охарактеризован как вещный способ обеспечения обязательства»[30].
1.3. Р а з в и т и е з а л о г о в о г о п р а в а .
И с т о ч н и к и з а л о г о в о г о п р а в а
Залог известен со времен римского права, которое относило его к разряду
прав на чужие вещи. На ранних стадиях развития римского права, когда
интересы кредитора играли преобладающую роль, формой залога являлась
фидуция (fiducia), которая представляла собой ни что иное, как продажу
закладываемой вещи с правом ее обратного выкупа. “Fides” означает –
доверие, т.е. должник оказывал доверие кредитору, ожидая, что в случае
своевременной уплаты долга, предмет залога будет ему возвращен. Если
исполнение не наступало, то вещь оставалась у кредитора, хотя размер долга
был значительно меньше, чем стоимость заложенного имущества. В такой сделке
положение должника было чрезвычайно невыгодным, т.к. кредитор, становясь
собственником вещи, мог передать ее третьим лицам. К последним залогодатель
не мог предъявить иск, т.к. они были добросовестными приобретателями. За
ним сохранялось лишь право получить с бывшего залогодержателя возмещение
убытков. Другой, более развитой формой залога, был pignus (ручной заклад).
При залоге типа пигнус должник передавал кредитору в обеспечение долга
вещь, но не в собственность, как при фидуции, а во владение. В условиях о
залоге типа pignus указывалось, что в случае исполнения обязательства вещь
должна быть возвращена должнику. Залогодержатель в этом случае, по общему
правилу, не мог пользоваться полученным имуществом, и обязан был содержать
его в сохранности. Как и при фидуциарной сделке, имущество временно
исключалось из гражданского оборота, что осложняло возможность должнику
выполнить свое обязательство, поскольку вещи, находящиеся в залоге не
приносили ему доходов.[31]
Наиболее совершенную форму залога представляла собой ипотека. При
ипотеке вещь, переданная в залог, оставалась во владении собственника и не
переходила к кредитору. Само слово «ипотека» указывает на греческое
происхождение этого понятия (от hypotheke), введенного в обиход знаменитым
афинским реформатором и законодателем Солоном, одним из так называемых семи
мудрецов, в начале VI в. до Рождества Христова. На пограничной меже имения
должника устанавливался столб с надписью, что это имущество находится в
залоге. Такой столб назывался ипотекой (подставкой), и слово в переносном
смысле стало употребляться для обозначения любого залога под кредит[32].
Римляне, заимствовав эту форму залога у греков, восприняли и сам термин
hypotheke.[33] Позже появилась тенденция к отождествлению ипотеки и пигнус.
Так в кодификационной работе, выполненной при Юстиниане, слово fiducia
вытеснено словом pignus, в свою очередь понятие pignus нередко
отождествлялось с hypotheke.[34]
Слово «ипотека» до сих пор употребляется в нескольких значениях. Во-
первых, его используют для обозначения формы залога с оставлением предмета
залога у залогодержателя независимо от того, движимое или недвижимое
имущество является предметом залога. Во-вторых, для обозначения особого
вещного права на движимое и недвижимое имущество, позволяющего обеспечить
требования кредитора путем распоряжения объектом ипотеки. В-третьих, во
многих правовых системах его используют исключительно для обозначения
залога недвижимого имущества.
Указанные виды залогов в модифицированном виде использовались и в
дореволюционной России, т.е. фидуциарные сделки, ручной заклад и ипотека.
Так по фидуциарной сделке право собственности на залог возникало у
залогодержателя не с момента его установления, а со времени просрочки
выполнения обязательства должником.[35]
Ручной заклад не предусматривал превращения заложенной вещи в
собственность кредитора. Залог подлежал продаже с публичных торгов. Если
полученная от продажи сумма превышала размер долга, то остаток возвращался
собственнику заложенной вещи. Если предложенная на публичном торге сумма
была ниже размера залога, то залогодержатель был вправе оставить вещь за
собой без права с его стороны требовать недостающей суммы с остального
имущества залогодателя. Исключение составлял заклад движимого имущества.
Кредитор имел право оставить указанное имущество у себя. Но если должник
требовал его продажи, кредитор был обязан представить предмет залога на
публичные торги. В случае получения от продажи суммы меньшей, чем размер
долга, он приобретал право на получение оставшейся части долга за счет
иного имущества должника. Ипотека в России дифференцировалась на залог
движимого и недвижимого имущества. Ее формы во многом зависели от объекта:
недвижимое — закладная крепость: движимое — акт о закладе движимости, от
субъекта — церковь, казана и т.п. Допускался перезаклад имущества.[36]
Следует отметить, что в дореволюционной России ипотечное кредитование
(кредитование под залог имений дворян, недвижимости купцов) было довольно
развито. Первые банки, осуществлявшие такое кредитование: Санкт-
Петербургская и Московская конторы Государственного банка для дворянства
при Сенате и Сенатской Конторе, для купцов в Петербургском порту при
коммерцколлегии — появились еще в 1754 году.[37] К началу ХХ века Россия
имела широкую сеть городских и губернских кредитных обществ, обществ
взаимного кредита, земельных банков. Были созданы акционерные земельные
банки в т. ч. и на территории современной Украины (Харьковский, Полтавский,
Киевский и др.) Каждый банк осуществлял деятельность в определенном
регионе. Например, Государственный дворянский земельный банк, учрежденный в
1885 году кредитовал дворян под залог земли на европейской территории
России, за исключением Польши, Финляндии, Прибалтики, Закавказья. Обычно
кредиты составляли 60-75 % от стоимости заложенной земли и выдавались под 3-
5 % годовых на срок от 11 до 66,5 лет. Потомственные дворяне пользовались
льготами (более длительные сроки кредитования, более низкий процент в
качестве платы за кредит, большая сумма кредита по отношению к стоимости
заложенного имущества). За 15 лет (1886 – 1990) банк принял в залог 28,2
млн. десятин земель (около 45 % частных владений) под кредиты составившие
978,9 млн. рублей.[38] Сформировался вторичный рынок ипотечных ценных
бумаг. Закладные листы Государственного дворянского земельного банка,
ипотечные свидетельства-облигации Крестьянского поземельного банка
пользовались спросом не только на внутрироссийском рынке, но и у
представителей иностранного капитала. Всеми ипотечными учреждениями к 1917
году было выпущено в обращение ипотечных облигаций на сумму 55116,7 млн.
руб.[39] По известным причинам система ипотечного кредитования была
разрушена в 1917 году.
В советский период развитие залогового права происходило в несколько
этапов. К первому можно отнести регулирование залога гражданскими
республиканскими кодексами, принятыми в 20-х годах, в период нэпа, когда в
гражданском обороте участвовал частный капитал. Предметом залога могло быть
любое имущество, не изъятое из оборота, в том числе договорные требования,
а также право на горный отвод и на разработки месторождений полезных
ископаемых. Объектом залога могли быть ценные бумаги, товары в обороте и
товары в переработке.
Впоследствии ситуация резко изменилась. В 1930 г. был отменен
коммерческий кредит, тем самым закрылась основная сфера применения залога.
В условиях преимущественного положения государственной собственности и
запрещения обращения взыскания на основные фонды предприятий залог терял
всякий смысл. Передача в залог права на горный отвод и права на разработку
месторождения не могло иметь места. Был исключен из внутреннего оборота и
залог долговых требований. Единственная сфера, где залог мог сыграть роль
реального способа обеспечения исполнения обязательств, — кредитование
населения.
Все это повлекло за собой и снижение интереса законодателя к залогу (в
Основах гражданского законодательства СССР и гражданских кодексах РСФСР,
УССР 1964 г. уделяется залогу гораздо меньшее внимание по сравнению с
соответствующими кодексами 1922 г.).
Последующее изменение в отношении законодателя к залоговому праву было
связано с развитием рыночных начал в экономике в конце 80-х — начале 90-х
годов. Вновь возникла необходимость в законодательстве, способном
обеспечить потребности коммерческого оборота. В частности, необходимо было
предусмотреть способы обеспечения исполнения обязательств.
Следствием этого явилось принятие в 1992 г. в России и Украине, которые
стали к тому моменту независимыми государствами, специальных законов —
Закона РФ от 29.05.1992 г. № 102-ФЗ «О залоге»[40]и одноименного Закона
Украины от 02.11.1992 г. № 2654-ХІІ[41]. Затем в 1994 г. в России была
принята первая часть ГК РФ (№ 51-ФЗ от 30.11.1994 г.) 23 глава которого
была посвящена способам обеспечения исполнения обязательств, параграф 3 гл.
23 специально посвящается залогу. В 1995 Государственной Думой принята
вторая часть ГК РФ (№ 14-ФЗ от 26.01.1996 г.). В 1998 году был принят
Федеральный закон от 16.07.1998 г. № 102-ФЗ “Об ипотеке (залоге
недвижимости)”[42], который действует в настоящее время в редакции с
изменениями и дополнениями, внесенными Федеральными законами от 09.11.2001
года № 143-ФЗ и от 11.02.2002 года № 18-ФЗ[43] (далее Закон об ипотеке).
Таким образом, основным источником залогового права в России является
ГК РФ. Закон РФ «О залоге» в настоящее время применяется постольку
поскольку, не противоречит части первой ГК[44]. Залог недвижимости
(ипотека) регулируется Законом об ипотеке, общие правила о залоге,
содержащиеся в ГК РФ, применяются к отношениям по договору об ипотеке в
случае, если ГК РФ и данным законом не установлены иные правила (п.3 ст.1
Закона об ипотеке), п.2 ст.334 ГК РФ). К залогу (ипотеке) в силу закона,
соответственно применяются правила ГК РФ о залоге (Закона об ипотеке),
возникающем в силу договора, если федеральным законом не установлено иное
(п.2 ст.1 Закона об ипотеке, ч.2 п.3 ст.334 ГК РФ).
В соответствии с п. 2 ст. 3 ГК РФ гражданское законодательство состоит
из ГК и принятых в соответствии с ним федеральных законов. Нормы
гражданского права также могут содержаться в указах Президента РФ и
постановлениях Правительства РФ. Министерства и иные федеральные органы
исполнительной власти также могут издавать акты, содержащие нормы
гражданского права в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими нормативными
актами. Т.о. подзаконные акты, регулирующие залоговые правоотношения,
достаточно многочисленны, в процессе исследования мы будем к ним
обращаться.
Иерархия источников залогового права в Украинском законодательстве
несколько иная в силу того, что в настоящее время проект ГК Украины и
проект Закона Украины “Об ипотеке”, принятые еще в 2000 году соответственно
во втором и первом чтении Верховной Радой Украины, до настоящего времени не
приняты.[45]Т.о. основным источником залогового права является Закон
Украины “О залоге”[46], иные законы, в которых рассматривались залоговые
правоотношения, ГК УССР 1964 г., указы Президента Украины и постановления
Правительства Украины применяются в части ему не противоречащей.
Глава 2. ЗАЛОГОВОЕ ПРАВООТНОШНИЕ
2.1. П р е д м е т з а л о г а
В соответствии со ст. 336 ГК РФ предметом залога может быть всякое
имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за рядом
исключений.
К исключениям в смысле ст. 336 ГК РФ относятся: имущество, изъятое из
оборота; требования, неразрывно связанные с личностью кредитора. К таковым,
в частности, относятся требования о возмещении вреда, причиненного жизни
или здоровью, требования об алиментах; права, уступка которых запрещена
законом.
Кроме того, ГК РФ содержит положение о возможности расширения круга
объектов гражданских прав, которые не могут быть предметом залога. В
соответствии с п. 2 ст. 336 ГК РФ залог отдельных видов имущества, в
частности имущества граждан, на которое не допускается обращение взыскания,
может быть законом запрещен или ограничен.
Данная оговорка дает возможность запретить в законе (но только в
законе) залог практически любого имущества, поскольку ГК РФ не
устанавливает критерий, на основании которого имущество может быть
объявлено незалогоспособным. Что же касается указания на возможность
запрета или ограничения залога имущества граждан, на которое не может быть
обращено взыскание, то, следует согласиться с Вишневским А.А.[47] в том,
что эта оговорка представляется не слишком удачной. В самом деле, если
передается в залог имущество, на которое нельзя обратить взыскание, то это
означает, что возникает залоговое право, которое не может быть реализовано
— голое право.
Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено
взыскание, содержится в ст. 446 Гражданского процессуального кодекса
Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ[48]. В случае отсутствия
прямого запрета в законе это имущество может быть предметом залога, и может
возникнуть ситуация при которой залогодержатель не сможет удовлетворить
свои требования при невыполнении основного обязательства должником из
стоимости заложенного имущества.
Формулировка Закона РФ «О залоге» об имуществе, которое может быть
предметом залога, являлась также неудачной. Согласно ст. 6 Закона предметом
залога могло быть всякое имущество, которое в соответствии с
законодательством РФ может быть отчуждено залогодателем. В силу этой
формулировки получается, что предметом залога может быть имущество граждан,
на которое нельзя обратить взыскание. Ведь добровольно это имущество может
быть гражданами отчуждено.
Было бы гораздо правильнее закрепить в законе императивное правило о
том, что имущество, на которое не может быть обращено взыскание, не может
являться и предметом залога. Поэтому формулировка в ч.2 ст. 4 Закона
Украины “О залоге ” относительно предмета залога представляется юридически
более выверенной: “Предметом залога может быть имущество, которое в
соответствии с законодательством Украины может быть отчуждено залогодателем
и на которое может быть обращено взыскание”.
В соответствии с п. 1 ст. 336 ГК РФ не может быть предметом залога
имущество, изъятое из оборота. Виды имущества, изъятого из оборота, должны
быть прямо указаны в законе (ст. 129 ГК РФ “Оборотоспособность объектов
гражданских прав”). Например, не могут быть предметом залога участки
лесного фонда[49], участки недр[50], ибо их оборот запрещен. Залог
отдельных видов имущества, может быть законом запрещен или ограничен (п. 2
ст. 336 ГК РФ). Например, запасы государственного резерва, здания,
сооружения и другое имущество входящих в систему государственного резерва
организаций, а также земельные участки, на которых эти организации
расположены, и которые используются для хранения государственного резерва
не могут быть использованы в качестве предмета залога[51]. Не допускается
также залог (ипотека) индивидуальных и многоквартирных жилых домов и
квартир, находящихся в государственной или муниципальной собственности[52].
Не могут быть сданы под залог культурные ценности, хранящиеся в
государственных и муниципальных музеях, картинных галереях, библиотеках,
архивах и других государственных организациях культуры[53], а также в
случае их временного вывоза[54]. Не допускается принятие в залог паспорта
гражданина РФ[55], в случае нарушения этого положения предусмотрена
административная ответственность в виде штрафа[56].
Согласно ст. 27 Земельного кодекса РФ[57] из оборота изъяты земельные
участки, занятые находящимися в федеральной собственности объектами:
государственными природными заповедниками и национальными парками;
зданиями, строениями и сооружениями, в которых размещены для постоянной
деятельности ВС РФ, войска Пограничной службы РФ, объекты ФСБ; объектами
использования атомной энергии; исправительно-трудовыми учреждениями и
лечебно-трудовыми профилакториями Минюста РФ и МВД РФ; воинскими и
гражданскими захоронениями; и др. Для отдельных земельных участков
установлен режим ограниченного оборота, например, для занятых особо ценными
объектами культурного наследия народов Российской Федерации, объектами,
включенными в Список всемирного наследия, историко-культурными
заповедниками, объектами археологического наследия. Согласно ст. 63 Закона
об ипотеке не допускается ипотека земель, находящихся в государственной или
муниципальной собственности, а также сельскохозяйственных угодий из состава
земель сельскохозяйственных организаций, крестьянских (фермерских) хозяйств
и полевых земельных участков личных подсобных хозяйств.
Ограничение залогоспособности отдельных объектов гражданских прав может
быть установлено законодательством в зависимости от субъектного состава.
Например, сдача в залог акций РАО “Единая энергетическая система Росси”,
других акционерных обществ энергетики, находящихся в федеральной
собственности, может осуществляться только на основании федерального
закона[58]. Совершении залоговых операций со слитками золота и серебра
возможно только через специальные счета упол | |
