|
Реферат: Законодательство по ценным бумагам (Гражданское право и процесс)
П л а н :
1. Общая характеристика ценных бумаг.
2. Акции, облигации.
3. Государственные краткосрочные облигации.
4. Чек.
5. Вексель и депозитные сертификаты.
Общая характеристика ценных бумаг.
Действующее законодательство России предоставляет юридическим лицам
широкие возможности на выпуск ценных бумаг и операции с нами. В основном
возникающие при этом правоотношения носят гражданско-правовой характер и их
содержание рассматривается в курсе гражданского права. Однако специфика
этих отношений определяет необходимость применения также финансово-
правового регулирования во многих операциях с ценными бумагами. Так,
нормами финансового права регулируются порядок выпуска и регистрации ценных
бумаг на территории Российской Федерации, многие отношения, связанные с
ценными бумагами, одним из субъектов которых выступают банки.
Рынок ценных бумаг в Российской Федерации регулируется государством. В
целях совершенствования такого регулирования, пресечения злоупотреблений и
нарушений прав граждан в этой Указом Президента РФ “О мерах по
государственному регулированию рынка ценных бумаг в Российской
Федерации”[1] определены способы и методы государственного регулирования
деятельности на рынке ценных бумаг. Оно осуществляется путём:
а) лицензирования деятельности банков, страховых и иных кредитно-
финансовых учреждений, профессиональных участников рынка ценных бумаг и
фондовых бирж и обеспечения контроля за их деятельностью;
б) закрепления и пресечения деятельности юридических лиц и граждан на
рынке ценных бумаг без получения соответствующих лицензий;
в) контроля за соблюдением эмитентами порядка регистрации эмиссии
ценных бумаг и условий их размещения, предусмотренных проспектами эмиссии,
а также контроля за достоверностью предоставляемой эмитентами информации;
г) создания системы обеспечения прав инвесторов и контроля за
соблюдением их прав эмитентами ценных бумаг, банками, страховыми и иными
кредитно-финансовыми учреждениями, профессиональными участниками рынка
ценных бумаг и фондовыми биржами.
Федеральным государственным органом, регулирующим деятельность,
связанную с рынком ценных бумаг , является Федеральная комиссия по ценным
бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации.
В компетенции этой комиссии входит принятие обязательных для федеральных
органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов
Российской Федерации, органов местного самоуправления и участников рынка
ценных бумаг постановлений и распоряжений по вопросам регулирования рынка
ценных бумаг, деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаги
их объединений и контроль за соблюдением законодательных и нормативных
актов. Проекты нормативных актов по вопросам рынка ценных бумаг,
деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг и их
объединений, разрабатываемые государственными органами в пределах их
компетенции, подлежат обязательному согласованию с Федеральной комиссией.
К ценным бумагам законодательство относит документы, удостоверяющие с
соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов с соблюдением
установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, которые
могут быть осуществлены или переданы только при их предъявлении. В случаях,
определенных законом, или в установленном законом порядке, лицо, получившее
специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной
или ордерной ценной бумагой, в том числе в без документальной форме (с
помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.). К ценным
бумагам, наиболее часто встречающимся на практике, относятся акции,
государственные облигации, облигации, чеки, векселя, сберегательные
(депозитные) сертификаты.
Акции, облигации
Акцией признается ценная бумага, удостоверяющая право её держателя
(акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде
дивидендов, на участие в управлении делами акционерного общества и на часть
имущества, оставшегося после его ликвидации. Облигация - это ценная бумага,
удостоверяющая право её держателя на получение от юридического лица,
выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости
облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет её
держателю также право на получение фиксированного в ней процента от
номинальной стоимости облигации либо иные имущественный права. Рассмотрим
подробнее порядок выпуска основных ценных бумаг.
Решение о выпуске ценных бумаг принимается органом управления эмитента,
который имеет на то полномочия согласно действующему законодательству и
уставу. Этим же решением должен быть утвержден проспект (или информация о
выпуске ценных бумаг), определены порядок и сроки осуществления
мероприятий, связанных с выпуском. Первичная эмиссия ценных бумаг, т.е.
продажа ценных бумаг эмитентами их первыми владельцами (инвесторами),
подлежит государственной регистрации. Однако выпуск некоторых ценных бумаг,
например векселей не требует такой регистрации.
Первичная эмиссия ценных бумаг осуществляется:
а) при учреждении акционерного общества и размещении акций среди его
учредителей;
б) при увеличении размера уставного капитала (фонда) акционерного
общества путем выпуска акций;
в) при привлечении заемного капитала юридическими лицами,
государственными органами или государством путем выпуска облигаций и иных
долговых обязательств.
Первичная эмиссия ценных бумаг осуществляется в форме: а) закрытого
(частного) размещения среди заранее известного ограниченного круга
инвесторов (до 100 включительно) или на сумму не более 50 млн. рублей. В
том случае регистрация ценных бумаг производиться без публичного
объявления, публикации и регистрации проспектов эмиссии. В момент
учреждения акционерного общества первичная эмиссия акций осуществляется
только в форме закрытого (частного) размещения; б) открытого (публичного)
размещения ценных бумаг среди потенциального неограниченного круга
инвесторов - с публичным объявлением, проведением рекламной кампании и
регистрацией проспекта эмиссии. Регистрация ценных бумаг производиться в
Министерстве российской Федерации, если сумма эмиссии равна или выше 50
млрд. рублей, в Министерствах финансов республик в составе Российской
Федерации, краевыми, областными, городскими (городов Москвы и Санкт-
Петербурга) финансовыми отделами по месту нахождения эмитента, если сумма
эмиссии менее 50 млрд. рублей, а также в случае регистрации ценных бумаг,
выпускаемых в порядке учреждения акционерного общества независимо от суммы
эмиссии. Ценные бумаги, выпускаемые банками и иными кредитными
учреждениями, независимо от суммы эмиссии должны быть зарегистрированы в
Центральном банке Российской Федерации.
Основанием для отказа в регистрации ценных бумаг могут быть: а) наличие
в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о
противоречии условий выпуска ценных бумаг действующему законодательству
(прежде всего выпуск ценных бумаг для покрытия убытков эмитента) и б)
неполнота или несоответствие сведений, содержащихся в проспекте эмиссии
(информации), установленным требованиям. Эмитент может обжаловать решение
об отказе в регистрации соответственно в Министерство финансов Российской
Федерации, Банк России, а также в суд. До вынесения решения этих органов
процесс выпуска ценных бумаг приостанавливается.
Регистрирующие органы могут признать выпуск несостоявшимся, т.е.
аннулировать его государственную регистрацию по следующим основаниям: а)
если информация, полученная ими самостоятельно, а также от третьих лиц и
подтвержденная проверкой, указывает на недостоверность сведений, и б) в
случае отказа в выполнении требований регистрирующих органов по устранению
нарушений действующего законодательства и иных правовых норм в процессе
осуществления выпуска ценных бумаг.
Ведение Единого государственного реестра ценных бумаг Российской
Федерации осуществляет Министерство финансов РФ. Оно же устанавливает
единые для всех правила регистрации и оформления сделок, ведения учета и
отчетности по операциям с ценными бумагами.
Важное место в финансовой деятельности в России занимают операции и
сделки с ценными бумагами с участием коммерческих банков. Это могут быть
ценные бумаги, в первую очередь акции, выпускаемые как самим банком, так и
другими юридическими лицами, выразившими желание купить, продать или
хранить их в банке.
Операции и сделки банков с акциями можно подразделить на две группы в
зависимости от того, кто выпускает акции: сами банки или другие акционерные
общества.
Банки могут выпускать акции: а) при создании акционерного банка и б)
для увеличения уставного фонда акционерного банка. В первом случае все его
акции (первый выпуск акций) распределяется только среди учредителей этого
банка. Выпуск акций для увеличения уставного фонда акционерного банка
(повторный выпуск акций) может осуществляться лишь после полной оплаты
акционерами всех ранее выпущенных банком акций.
Реализация акций может происходить путем:
а) приема от акционеров в установленном законодательством и Банком
России порядке взносов в капитал банка материальными ценностями,
иностранной валютой, нематериальными активами, а также ценными бумагами,
эмитированными третьими лицами;
б) продажа акций путем заключения банком-эмитентом с покупателями
договоров купли-продажи на оговоренное число акций за рубли. При этом банк-
эмитент может пользоваться услугами посредников (финансовых брокеров),
действующих на основании договоров комиссии или получения с банком-
эмитентом;
в) переоформления внесенных ранее паев в акции - при преобразовании
банка из паевого в акционерный;
г) капитализации прочих собственных средств банков в установленном
законодательством и акционерами порядке с распространением соответствующего
количества акций среди акционеров;
д) замены на ранее выпушенные банком конвертируемые облигации и
другие ценные бумаги - в соответствии с условиями их выпуска и действующими
законодательством.
Важнейшим юридическим фактом законности выпусков акций и облигаций
коммерческих банков является регистрация выпуска в Банке России. Для
регистрации банк-эмитент обязан представить заявление на регистрацию,
проспект эмиссии (если регистрация выпуска ценных бумаг сопровождается
регистрацией проспекта эмиссии (если регистрация выпуска ценных бумаг
сопровождается регистрацией проспекта эмиссии), документ, подтверждающий
согласование данного выпуска с государственным комитетом РФ по
антимонопольной политике и другие документы, необходимые для
государственной регистрации самого банка. При государственной регистрации
выпуска ценных бумаг им присваивается государственный регистрационный
номер.
Центральный банк РФ может отказать в регистрации выпуска акций и
облигаций по следующим основаниям:
а) нарушение банком-эмитентом действующего законодательства ;
б) нарушение банком-эмитентом порядка представления и оформления
проспекта эмиссии;
в) отсутствие среди представленных документов хотя бы одного из числа
требуемых в соответствии с законодательством;
г) наличие в регистрационных документах недостоверной информации;
д) наличие в регистрационных документах информации, на основании
которой можно сделать вывод о том, что выпуск ценных бумаг приведет к
нарушению экономических нормативов, установленных для банков в соответствии
с действующим законодательством.
Кроме того, регистрируемые документы должны подтверждать, что банк:
соблюдал экономические нормативы на конец последнего завершенного квартала
перед датой выпуска ценных бумаг, безубыточно работал в течение последних
трех завершенных финансовых лет либо с момента образования, если этот срок
меньше трех лет, не подвергается санкциям со стороны государственных
органов за нарушение им действующего законодательства; не имеет
просроченной задолженности кредиторам и по платежам в бюджет; не имеет
дебетового сальдо по своему корреспондентскому счету и субсчетам своих
филиалов. Отказ в регистрации выпуска акций и облигаций может быть
обжалован в Банк России или в суд. Правила ведения учета и отчетности по
операциям с ценными бумагами для банков устанавливаются Министерством
финансов Российской Федерации совместно с Банком России.
Указанные правила предусматривают широкое поле деятельности банков при
операциях с акциями и облигациями, выпущенными другими организациями
(эмитентами). Банки могут выступать в качестве посредника (финансового
брокера), т.е. выполнять посреднические (агентские) функции при купле-
продаже ценных бумаг за счет и по поручению предприятия на основании
договора комиссии или поручения. Банки могут оказывать консультационные
услуги по поводу выпуска и обращения ценных бумаг. Законодательство
предусматривает возможность банков выполнять функции инвестиционной
компании - организовывать выпуск ценных бумаг, выдавать гарантии по их
размещению в пользу третьих лиц, вкладывать средства в ценные бумаги,
покупать и продавать ценные бумаги от своего имени и за свой счет. В работе
банков с ценными бумагами клиентов большое внимание уделяется их хранению.
Для осуществления этой операции ряд банков предоставляет предприятиям-
клиентам сейфы на основе заключенного договора аренды, что предохраняет их
от краха или пожара. Многие банки за более высокое комиссионное
вознаграждение оказывают услуги предприятиям не только по хранению их
ценных бумаг, но и по управлению ими.
Государственные краткосрочные облигации.
В последнее время на рынке ценных бумаг важное место заняли
Государственные облигации, эмитентом которых является Министерство финансов
Российской Федерации. Наиболее распространены из них государственные
краткосрочные бескупонные облигации (ГКО). Решение о выпуске
Государственных краткосрочных облигаций принимает Министерство финансов
Российской Федерации. При принятии решения о выпуске определяется его
предельный объем, период его размещения и потенциальные владельцы.
Банк России является агентом по обслуживанию выпуска Государственных
краткосрочных облигаций и гарантирует своевременность их погашения.
Облигации приобретаются Банком России у Министерства финансов Российской
Федерации в пределах лимита, определенного Законом о государственном
бюджете для кредитования Банком России федерального бюджета.
Банк России приобретает облигации на первичном рынке у Министерства
финансов Российской Федерации в двух случаях:
1) при принятии решения Советом директоров Банка России о
предоставлении Министерству финансов Российской Федерации прямого
краткосрочного кредита в виде покупки облигаций;
2) при предоставлении кредита на покрытие кассовых разрывов,
возникающих в процессе выпуска и погашения облигаций.
По поручению Министерства финансов РФ Банк России осуществляет продажу
этих облигаций, на вторичном рынке от своего имени и за свой счет, а также
операции по погашению облигаций по поручению Министерства финансов РФ.
Заключение сделок по купле-продаже облигаций на первичном и вторичном
рынке, расчеты по ним организуются Московской межбанковской валютной бирже
(ММВБ) на основании соглашения между Банком России и ММВБ. Реализация этих
облигаций производиться посредством проведения аукционов (на первичном
рынке) ил торгов на вторичном рынке облигаций. Важно отметить, что
государственные краткосрочные облигации не изготавливаются в виде
специальных бумажных бланков. Каждый выпуск оформляется глобальным
сертификатом, хранящимся в Банке России. Номинальная стоимость этих
облигаций составляет 1.000.000 рублей. Погашение их производиться в
безналичной форме путем перечисления владельцам облигаций номинальной
стоимости на момент погашения. Доходом по Государственным краткосрочным
облигациям считается разница между ценой реализации (равно как и ценой
погашения) и ценой покупки. Владельцам Государственным краткосрочным
облигаций могут быть как юридические, так и физические лица. Для каждого
выпуска отдельно могут устанавливаться ограничения на потенциальных
владельцев.
В настоящее время выпущены в обращение облигации государственного
сберегательного займа Российской Федерации. Эмитентом облигации является
Министерство финансов РФ. Облигации выпускаются сроком на год и являются
государственными ценными бумагами на предъявителя. Каждая облигация имеет
четыре купона. Купонный период составляет три календарных месяца.
Процентный доход по купону определяется Министерством финансов на каждый
купонный период. Продажа облигаций осуществляется уполномоченными банками,
определяется Министерством финансов и заключившими с ним договор купли-
продажи облигаций. Эти банки в течение 60 дней с момента начала выпуска
обязаны продать не менее 90 процентов купленных ими у Министерства финансов
облигации. Продажа облигаций осуществляется по рыночным ценам. Облигации
погашаются в валюте Российской Федерации. При погашении облигаций
владельцам выплачивается номинальная стоимость облигации и процентный доход
по последнему купону. Погашение облигаций осуществляется уполномоченными
Министерством финансов банком при предъявлении подлинника облигации.[2]
Чек.
Среди ценных бумаг в банковской деятельности большое место занимают
чеки. Чеки является ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное
письменное распоряжение чекодателя банку уплатить держателю чека указанную
в нем сумму. Чек должен быть предъявлен к оплате в течение срока,
установленного законодательством.
Регламентация использования чеков в платежном обороте основана на
Положении о чеках, утвержденном постановлением Верховного Совета Российской
Федерации от 13 февраля 1992г.
Основная функция чека состоит в том , чтобы служить средством получения
платежа. Продавец принимает от покупателя вместо денег чек для того, чтобы
получить в банке наличную валюту или для зачисления суммы чека, списанной
со счета покупателя, на свой счет. Кроме того, держатель чека имеет
возможность рассчитываться этим чеком с третьим лицом - своим кредитором по
другой сделке. Таким образом, чек может служить средством обращения.
По своей юридической природе чек является ценной бумагой. Без
предъявления чека банк не оплатит его. Чек обладает публичной
достоверностью: права, вытекающие из чека, определяются только его
содержанием и не требуют каких-либо дополнительных доказательств -
свидетельский показаний, документов, подтверждающих текст чека, и т.д. Чек
относиться к числу строго формальных документов: его форма, реквизиты, круг
участников и так далее определяется законом. Образец чека утверждается
Банком России. В качестве участников правоотношений с применением чеков
выступают: а) чекодатель - лицо, выписавшее чек; б) чекодержатель - лицо,
являющееся владельцем выписанного чека; в) плательщик - банк или иное
кредитное учреждение, производящее платеж по предъявленному чеку; г)
индоссант - чекодержатель, передающий чек другому лицу (индоссату)
посредством передаточной надписи (индоссамента); д) аваль - поручительство
за оплату чека, оформленное гарантийной надписью на нем.
Чек должен содержать шесть обязательных реквизитов:
1) наименование “чек” на том языке, котором составлен документ;
2) поручение плательщику выплатить конкретную денежную сумму;
3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен
производиться платеж;
4) указание валюты платежа;
5) указание даты и место составления чека;
6) подпись чекодателя.
Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его
силы чека.
На чеке, выданном от имени юридического лица, должна быть проставлена
его печать.
Чек может быть выписан:
1) определенному лицу с оговоркой “приказу” или без нее (ордерный чек);
2) определенному лицу с оговоркой “не приказу” (именной чек);
3) предъявителю с записью “предъявителю” (предъявительский чек).
Чек без указания наименования чекодержателя рассматривается как чек на
предъявителя.
Чек может быть передан во владение другому лицу путем простого вручения,
посредством индоссамента либо в ином порядке, установленном гражданским
законодательством России. Именной чек передаче не подлежит. Чек
оплачивается за счет средств чекодателя, в том числе за счет средств,
предоставленных ему на основании соглашений. Чек подлежит оплате в течение:
10 дней, если чек выписан на территории Российской федерации; 20 дней,
если чек выписан на территории государств-членов СНГ; 70 дней, если чек
выписан на территории какого-либо другого государства. Окончание срока
действия чека определяется календарной датой места платежа.
В случае отказа плательщика в оплате чека, чекодержатель вправе по
своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или всем обязательным по
иску лицам, которые несут перед ним солидарную ответственность.
В соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о
Нотариате неоплату чека удостоверяет нотариус путем надписи на чеке.
Одновременно посылается уведомление чекодателю о неоплате его банком. По
просьбе чекодержателя нотариус в случае неоплаты чека совершает
исполнительную надпись.
Чекодержатель, индоссант и авалисты могут требовать от того лица, к
которому они обращаются с иском на оплату: 1) суммы неоплаченного чека;
2) процентов в размере шести процентов годовых со дня предъявления чека к
платежу, а также пени в размере одного процента с суммы чека; 3) издержек,
связанных с иском.
Вексель и депозитные сертификаты
Векселем признается ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное
обязательство векселедержателя (простой вексель) либо иного указанного в
векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении
предусмотренного векселем срока определенную сумму владельцу векселя
(векселедержателю) . Выпуск и обращение векселей регулируется Положением о
переводном и простом векселе, утвержденным Постановлением Президиума
Верховного Совета РСФСР от 24 июля 1991 г.
В зависимости от функций, выполняемых векселем, в настоящее время
применяются два типа векселей: товарные и финансовые, обращение которых
регулируется различными нормативными актами. Товарные векселя, кроме общего
законодательства о вексельном обращении, регулируется Постановлением
Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1094 “Об оформлении взаимной
задолженности предприятий и организаций векселями единого образца и
развитии вексельного обращения”. Товарный вексель может быть выдан любым
юридическим лицом и использован при расчетах за товары, выполненные работы
и оказание услуг. Бланки товарных векселей единого образца выпускаются
Министерством финансов РФ и реализуются через банки. Финансовый же вексель
выдается под получение на возвратных началах денежные суммы. Выпуск
финансовых векселей разрешается только организациям, имеющим
соответственную лицензию, выдаваемую Центральным банком РФ.
Реквизиты векселя определены законодательством и являются обязательными.
Отсутствие в документах каких-либо из установленных обозначений лишает его
силы векселя. Вексель сочетает в себе черты ценной бумаги, с одной стороны,
и платежного средства - с другой.[3]
Векселя выпускаются двух видов: простой и переводной. Простой вексель
должен содержать следующие реквизиты:
. наименование “вексель” на том языке, на котором составлен документ;
. простое и ничем не обусловленное обещание уплатить определенную
сумму;
. указание срока платежа;
. указание места, в котором должен совершиться платеж;
. наименование того, кому или по приказу кого платеж должен быть
совершен;
. указание даты и места составления векселя;
. подпись того, кто выдает документ (векселедателя).
Переводной вексель должен содержать помимо указанных реквизитов
наименование того, кто должен платить (плательщика).
В отличие от простого, в переводном векселе участвуют не два, а три
лица: векселедатель (трассант), выдающий вексель; первый приобретатель
(или векселедержатель), получивший в силу векселя право требовать платеж по
нему, и плательщик (трассат), которому векселедержатель предлагает
произвести платеж (в векселе это обозначается словами: “заплатите”,
“платите”). Если плательщик (трассат) не акцептовали и не заплатил по
векселю, вексельную сумму обязан уплатить векселедатель.
Однако из отличий векселя от других долговых обязательств состоит в том,
что вексель может быть передаваем из рук в руки по передаточной надписи
(индоссаменту). Суть индоссамента заключается в том, что проставлением на
оборотной стороне векселя или добавочном листе (аллонж) передаточной
надписи вместе с векселем другому лицу передается право на получение
платежа. В соответствии с Положением о простом и переводном векселе платеж
по векселю может быть обеспечен полностью или части посредством
поручительства (аваля). Такое обеспечение дается третьим лицом (обычно
банком) как за векселедателя: так и за обязанного по векселю лица. Отметка
об авале может быть сделана на векселе, добавочном листе или даже на
отдельном листе за подписью авалиста с указанием того, за кого именно он
дан. Авалист и лицо, за которое он поручился, несут солидарную
ответственность. Оплатив вексель, авалист приобретает все права, вытекающие
из векселя, против того, за кого он дал гарантию, и против тех, которые в
силу переводного векселя обязаны перед этим последним.
Из содержания переводного векселя следует, что обязательства по нему для
трассата (плательщика) возникают лишь с момента принятия (акцепта) им
векселя. В противном случае он остается для векселя совершенно посторонним
лицом. Исходя из этого, получателю денег по векселю следует до наступления
срока платежа выяснить отношение плательщика к оплате векселя. Эта цель
достигается путем предъявления векселя трассату с предложением его
акцептовать и, следовательно, принять на себя обязательство произвести
платеж. В случае неоплаты векселя в указанный в указанный в нем срок или
отказа трассата от акцепта вексель предъявляется к протесту. Протест
векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта производится
нотариусом. Векселедержатель для совершения протеста должен предъявить
такой вексель в нотариальную контору по месту нахождения плательщика.
Нотариус в день принятия векселя к протесту предъявляет плательщику
требование о платеже или акцепте векселя.
Если после этого последует платеж, нотариальная контора, не проводя
протеста, возвращает вексель плательщику с надписью по установленной форме
на самом векселе о получении платежа и других причитающихся сумм.
Если на требование произвести акцепт или платеж векселя плательщик
отвечает отказом, нотариусом составляется акт по установленной форме о
протесте в неплатеже или по установленной форме о протесте в неплатеже или
неакцепте, одновременно он делает соответствующую запись в реестре, а также
отметку о протесте в неплатеже или неакцепте на самом векселе.
Каковы последствия протеста? Во-первых, органы суда вправе выдать
судебные решения по искам, основанным на опротестованных векселей. Во-
вторых, наступает ответственность перед векселедержателем всех обязательных
по векселю лиц, которые отвечают солидарно. Векселедержатель вправе
предъявить иск ко всем обязанным по векселю лицам или к одному из них. В-
третьих, векселедержатель, неся определенные издержки, вызванные
совершением протеста векселя и неполучением платежа по нему, вправе
требовать с обязанных лиц большую сумму, чем указано в векселе
(неуплаченная вексельная сумма с процентами, если были предусмотрены, 6
процентов годовых, начиная со дня срока платежа по векселю по день
удовлетворения, пеню в размере 3 процентов годовых, издержки, связанные с
протестом).
Следует отметить, что для предъявления искового требования об оплате
векселя к основным должникам, которыми являются векселедатель простого
векселя и акцептант переводного векселя, совершения протеста не требуется.
В связи с введением в хозяйственный оборот векселей банки совершают с
ними следующие операции:
1. Учет векселей, состоящий в том, что векселедержатель передает
(продает) векселя банку по индоссаменту до наступления срока платежа
и получает за это вексельную сумму за вычетом за досрочное
определенного процента от этой суммы, который называется учетным
процентом, или дисконтом.
2. Выдача ссуд под залог векселей. Кредитование под обеспечение
векселями осуществляется в общеустановленном порядке на основе
кредитного договора.
3. Принятие векселей на инкассо для получения платежей и для оплаты
векселей в срок.
Банки могут выдавать поручения векселедержателя по получению платежей по
векселям в срок. Они берут на себя обязанность по предъявлению векселей в
срок плательщику и получению причитающихся по ним платежей. Если платеж
поступит, вексель возвращается должнику. При не поступлении платежа вексель
возвращается кредитору, но с протестом в неплатеже. Следовательно, банк
отвечает за последствия, возникшие вследствие упущения протеста.
В то время как при учете векселей банк несет известный риск, выдавая
клиенту сумму, обозначенную на векселе за минусом установленного процента,
при инкассировании он принимает лишь поручение получить при наступлении
срока причитающиеся по векселю платежи и передавать полученную сумму
владельцу векселя. Роль банка сводится лишь к точному исполнению инструкции
клиента.
Однако путем этих операций банки могут сосредоточивать на своих счетах
значительные средства и получать их в бесплатное распоряжение. Вместе с тем
это довольно прибыльная операция, так как за инкассо взимается определенная
комиссия. Это выгодно и для клиента, поскольку банки благодаря имеющимся
между собой тесными взаимоотношениями могут исполнять поручения клиента
быстрее и дешевле; клиент также освобождается от необходимости следить за
сроками предъявления векселей, что требовало бы определенных затрат,
которые несравнимо больше взимаемых банком комиссионных.
Банки принимают для инкассирования векселя с оплатой в тех местах, где
есть учреждения банка.
Вексель передается для инкассирования снабженный перепоручительной
надписью на имя банка. Приняв на инкассо векселя, банк обязан своевременно
переслать их по месту платежа и поставить в известность плательщика
повесткой о поступлении документов на инкассо. В случае неполучения платежа
по векселям банк обязан предъявить их к протесту от имени доверителя, если
последним не будет дано иного распоряжения, неоплаченные документы вернуть
клиенту, а также сообщить ему об исполнении поручения.
За выполнение поручения на инкассирование векселей банк имеет право:
а) на возмещение расходов по отсылке и присылке векселей и получению
платежа, когда платеж по векселю необходимо получить в другом месте;
б) на вознаграждение за использование поручения, комиссию, в виде
процентов с полученной банком суммы.
Банк не несет ответственности за утрату векселей на почте,
несвоевременное получение их в месте платежа по вине почты, упущения, а
также за недостатки, допущенные нотариусом при протесте, и не зависящие от
банка обстоятельства, которые могут повлечь для клиента последствия.
В случае недопоступления платежа и совершения протеста расходы по
протесту, комиссии и прочие расходы уплачиваются клиентом. Неоплаченные
документы хранятся в банке до востребования их клиентом в течение
установленного банком срока. По истечении срока банки слагают с себя
ответственность за дальнейшее их хранение.
Следует отметить, что вексельное обращение в нашей стране развито еще
слабо. Это связано и с тем, что нормативные акты, регулирующие применение
векселя, во многом устарели, а подготовка нового закона о простом и
переводном векселе неоправданно задержалась, отсутствует методика оценки
платежеспособности векселедателей, из-за чего нередко выдаются ничем не
обеспеченные, “бронзовые” векселя.
В настоящее время весьма усложнен порядок взыскания средств по векселям.
В связи с этим Правительством разрабатываются проекты законов о внесении в
Арбитражный процессуальный кодекс и Гражданский процессуальный кодекс РСФРС
изменений, предусматривающих ускорение процедуры судебного рассмотрения
исков о погашении долговых обязательств, оформленных простыми и переводными
векселями единого образца, и обращения взыскания непогашенной задолженности
на активы и имущество предприятий. Указом Президента РФ от 23 мая 1994г.[4]
Министерству юстиции поручено внести изменения в действующие нормативные
документы о порядке совершения нотариальных действий, предусмотрев
первоочередное совершение нотариальных действий, связанных с протестом
простых и переводных векселей. Будет создана Федеральная вексельная палата
как негосударственная организация коммерческих банков, осуществляющая
функции третейского суда по спорам, возникающих в связи с обращением
векселей.
К ценным бумагам, выпускаемым банками, относятся и депозитные
сертификаты. Депозитный сертификат - это письменное свидетельство банка-
эмитента о вкладе денежных средств, удостоверяющее право вкладчика
(бенефициара) или его правопреемника на получение по истечении
установленного срока суммы депозита (вклада) и процентов по нему.
Следует подчеркнуть, что сертификат не может служить расчетным или
платежным средством за проданные товары или оказание услуги. Сертификаты
выполняются на определенный срок. В случае если получения по сертификату
просрочен, то такой сертификат считается документом до востребования, по
которому банк несет обязательство оплатить означенную в нем сумму
немедленно по первому требованию владельца.
Банк может предусмотреть возможность досрочного предъявления к оплате
срочного сертификата. При этом банк выплачивает владельцу такого
сертификата его сумму и проценты по пониженной ставке, устанавливаемой
банком при выдаче сертификата.
Сертификат должен содержать следующие обязательные реквизиты:
. наименование “депозитный сертификат”;
. указание на причину выдачи сертификата (внесение депозита);
. дату внесения депозита;
. размер депозита, оформленного сертификатом (прописью и цифрами);
. безусловное обязательство банка вернуть сумму, внесенную в депозит;
. дату востребования бенефициаром суммы по сертификату;
. ставку процента за пользование депозитом;
. сумму причитающихся процентов;
. наименования и адреса банка-эмитента и для именного сертификата -
бенефициара;
. подписи двух лиц, уполномоченных банком на подписание такого рода
обязательств, скрепленных печатью банка.
Отсутствие в сертификате какого-либо из обязательных реквизитов делает
этот сертификат недействительным.
Уступка права требования по сертификату на предъявителя осуществляется
простым вручением этого сертификата. Уступка права требования по именному
сертификату (цессия) оформляется на оборотной стороне такого сертификата
двусторонним соглашением лица, уступающего свои права (цедента), и лица,
приобретающего эти права (цессионария). Соглашение об уступке права
требования по депозитному сертификату подписывается двумя лицами,
уполномоченными соответствующим юридическим лицом на совершение таких
сделок, и скрепляется печатью юридического лица. Следует подчеркнуть, что
право требования по депозитному сертификату может быть передано только
юридическим лицам, зарегистрированным на территории России.
При наступлении срока востребования депозита банк осуществляет платеж
против предъявленного сертификата и заявления владельца с указанием счета,
на который должны быть зачислены средства.
Литература :
Белов В.А. “Ценные бумаги”, -М.; 1993г.
“Российская газета”. 1994. 10 ноября; 1995. 14 сентября
“Российский фондовый рынок”, -М.; 1994г.
“Ценные бумаги”, -М.; 1994г.
“Финансовое право”, (под. ред. проф. О.Н. Горбуновой) -М.; 1996г.
-----------------------
[1] Российская газета. 1994.10 ноября
[2] Условия выпуска облигаций государственного сберегательного займа
Российской Федерации первой серии (Министерство финансов РФ) // Российская
газета. 1995. 14 сентября
[3] Нормативными актами Президента и Правительства предусматривается
использование векселя для ликвидации кризиса неплатежей. См.: Указ
Президента РФ от 23.05.94г. “О дополнительных мерах по нормализации
расчетов в народном хозяйстве” С3 РФ. 1994. №5. Ст.395.
[4] С3 РФ. 1994. №5. Ст.395
Реферат на тему: Залог Неустойка
Дисциплина «Гражданское право»
Тема курсовой работы «Залог и неустойка. Сущность, особенности»
2004
1 НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ, ВОЗНИКАЮЩИЕ ПРИ ЗАЛОГЕ ВЕЩНЫХ ПРАВ И ТРЕБОВАНИЙ
1.1 Проблема залога имущественных прав
Еще в гражданском кодексе РСФСР 1922 года специально упоминалось о
возможности залога имущественных прав: «предметом залога может быть всякое
имущество, не изъятое из оборота, в том числе долговые требования, а также
право на горный отвод и на разработку полезных ископаемых» (ст. 87). В
гражданском кодексе 1964 года содержалась более общая формулировка:
«предметом залога может быть всякое имущество…» (ст. 194) [1]
Когда речь идет о залоге прав, то имеется в виду залог только
имущественных прав. Заложить неимущественное право юридически невозможно,
так как оно вообще не является объектом оборота. Всякие сделки по
распоряжению неимущественными правами ничтожны. Применительно к залогу
невозможность заложить указанные права вытекает из существа этого
обеспечительного института: нельзя продать неимущественное право и получить
удовлетворение из его стоимости.
Правило о том, что заложены могут быть только имущественные права,
имеет исключение. Речь идет о требованиях, неразрывно связанных с
личностью. Закон вообще запрещает их уступку (передачу), что автоматически
означает невозможность их залога.
Поэтому ст. 336 Гражданского кодекса РФ 1994 года не допускает залога
этих требований, называя некоторые из них. Сюда же необходимо отнести, в
частности, требование о компенсации морального вреда.
А.М. Эрделевский пытался обосновать возможность уступки (и зачета)
требования о компенсации морального вреда. Трудно согласиться с его
мнением, хотя бы потому, что приведенная аргументация содержит
противоречие: выступая за допустимость уступки рассматриваемого требования,
он, тем не менее, признает наличие связи с личностью носителя этого
требования. Подобное предложение стимулирует также безнравственную
спекуляцию требованиями о компенсации морального вреда.
Общим исключением из правила о возможность залога любого
имущественного права всегда было положение о недопустимости залога прав,
которые нельзя передавать (уступать).
Некоторые ученые отрицают возможность залога вещных прав. Такой
позиции придерживается, например, Б.М. Гонгало. С этим мнением трудно
согласиться. Во-первых, закон не запрещает залога вещных прав в качестве
общего правила. Существуют отдельные исключения, когда закон прямо не
допускает залога (передачи) того или иного права. Именно наличие таких
исключений может служить подтверждением общего правила о возможности залога
вещных прав.
Во-вторых, нельзя усмотреть препятствия для залога вещного права,
исходя из его юридической природы. Это - имущественное право и оно, как
правило, не имеет неразрывной связи с его носителем. Поэтому вполне
возможен залог права пожизненного наследуемого владения, права бессрочного
пользования земельным участком и т.п. Когда упоминается возможность залога
вещных прав, то имеется в виду залог только прав на чужую вещь. Говорить о
залоге права собственности просто бессмысленно.
Несмотря на то, что по общему правилу вещные права способны к залогу,
некоторые из них закона запрещает закладывать. Например, правило п. 2 ст.
175 ГК РФ запрещает залог земельных сервитутов, а на основании ст. 277 ГК
РФ невозможен залог личных сервитутов (право пожизненного проживания в
чужом доме и т.п. ). Земельный сервитут служит интересам господствующего
земельного участка, поэтому он может быть установлен только в пользу его
владельца. Третьи лица не в состоянии быть правопреемниками сервитутного
права без приобретения соответствующего права на господствующий земельный
участок. Исключено несоответствие между субъектом права на господствующий
земельный участок и субъектом права на сервитут. Личный сервитут не может
быть заложен ввиду неразрывной связи с личностью субъекта этого права, ибо
он устанавливается в интересах конкретного лица.
Такое направление проводилось в целом еще со времен римского права,
однако уже тогда называлось исключение - право пользования вещью и
извлечения из нее плодов (usus fructus)3. Ныне к данному типу сервитутов,
как представляется, относятся право на горный отвод, право пользования
участком лесного фонда, право пользования водным объектом и некоторые
другие. Такого рода сервитуты сами по себе способны к залогу, хотя в
действительности залог многих из них либо запрещен, либо весьма ограничен:
например, залог права на горный отвод запрещен Законом РФ «О недрах»4. На
основании ст. 17 данного закона не допускается переход права пользования
недрами в пользу третьих лиц, а значит и его залог.
Если говорить о возможности залога обязательственных прав, необходимо
отметить, что заложено может быть как денежное требование, так и требование
иного имущественного предоставления. К примеру, из договора купли - продажи
может быть заложено не только требование продавца об уплате покупной цены,
но и требование покупателя о передаче товара.
1.2. Проблема залога права требования
В случае, когда предмет залога - требование, необходимо учитывать
существенные особенности этого вида залога по сравнению с залогом
материальный вещей. Нельзя упускать из виду также особенности залога
обязательственных прав среди других имущественных прав, способных к залогу
(некоторые ограниченные вещные права, исключительные права). Анализ
арбитражной практики этой категории дел показывает, что суды нередко не
воспринимают такое явление как залог требования из обязательства, вероятно,
потому, что залог требований в отличие, например, от уступки требований еще
не такое распространенное явление. Проблема усугубляется и тем, что при
рассмотрении в арбитражном суде возникает путаница по поводу того, что
является предметом залога: само требование или материальный объект, который
должен быть получен кредитором от должника в результате осуществления
первым требования.
Иллюстрацией этому служит дело № А60-9093/99 Арбитражного суда
Свердловской области по иску ТОО «Евроазиябанк» к кооперативу «Кант». Банк
обратился в арбитражный суд с иском к кооперативу о взыскании 549 126 руб.
50 коп. процентов за пользование кредитом, 458 072 руб. 50 коп. неустойки
за несвоевременный возврат кредита, 146 274 руб. 50 коп. неустойки за
несвоевременную уплату процентов за пользование кредитом по договору от 19
августа 1996 года с обращением взыскания на заложенное имущество -
недостроенное здание бытового комбината.
Решением суда от 30 августа 1999 года исковые требования удовлетворены
в полном объеме. Постановлением апелляционной инстанции от 21 октября 1999
года решение суда оставлено без изменения. Ответчик подал кассационную
жалобу, в которой ссылался на недействительность договора залога, поскольку
он к моменту залога еще не являлся собственником закладываемого объекта
(здание бытового комбината находилось и находится до сих пор в процессе
строительства), а это противоречит, в частности, ст. 335 ГК РФ. К тому же,
даже если признать его собственником объекта незавершенного строительства,
то и тогда договор также недействителен ввиду несоблюдения формы договора
ипотеки и требования о государственной регистрации подобного рода
договоров.
Арбитражный суд Уральского округа оставил оба судебных акта без
изменения, отметив, что закладываемое право на строящийся объект (здание
бытового комбината) возникло у ответчика как заказчика из договора подряда
на капитальное строительство от 17 августа 1993 года и, поскольку
исполнение кредитного договора обеспечено залогом принадлежащего ответчику
права на создаваемый объект и договор залога соответствует требованиям
законодательства, предъявляемым к форме и содержанию договора залога прав,
требования истца об обращении взыскания на предмет залога являются
обоснованными и подлежащими удовлетворению.
Как видно из описания дела, вопрос о квалификации объекта залога
решался по-разному судебными инстанциями. В судебных актах предмет договора
о залоге обозначался как объект незавершенного строительства (здание
бытового комбината), и как право на строящийся объект, и как право
требования из договора подряда на капитальное строительство. Между тем
разница в регулировании залога материальных вещей (здание бытового
комбината) и залога имущественных прав (право требования из договора
подряда) весьма значительна и путаница в этом вопросе недопустима.
В действительности в этом деле предметом договора о залоге было право
требования заказчика из договора подряда. Кассационная инстанция в своем
постановлении указывала на то, что объектом залога является право заказчика
на строящийся объект. Это неверно: заказчик по договору подряда имеет право
не на материальный объект, создаваемый в процессе выполнения работы, а на
действия подрядчика по выполнению работ и передаче результата работы. В
трактовке кассационной инстанции объектом залога выступала совокупность
материалов (недостроенное здание), но не право требования. В дальнейшем,
если придерживаться этой точки зрения, взыскание будет обращено
залогодержателем именно на совокупность материалов, а не на право
требования. Помимо уже сказанного о настоящем объекте залога, добавлю, что
вряд ли заказчик мог заложить само недостроенное здание (совокупность
материалов), ибо даже если работа выполнялась иждивением заказчика
(заказчик предоставлял для строительства свои собственные материалы),
переработанные материалы ему уже не принадлежали (из них была создана новая
вещь). Право собственности на результат работы возникает у заказчика с
момента его передачи подрядчиком, поэтому речь могла идти только о залоге
материалов (предоставленных заказчиком) до их переработки. После
возникновения у заказчика права собственности на результат работы
(материальный объект) заказчик (как собственник), конечно, будет вправе
закладывать результат работы как вещь (недвижимое имущество) по правилам о
залоге вещей, но до этого момента заказчик вправе распоряжаться лишь
требованием, в том числе закладывать его. Сегодня возникла проблема
допустимости залога требований из длящихся обязательств (когда происходит
неоднократное исполнение).
Высший Арбитражный Суд РФ неоднократно высказывался против передачи
такого рода требований, отказывая в исках цессионариям, которым они были
уступлены. При этом ВАС РФ указывает, что в соответствии с § 1 главы 24 ГК
РФ уступка требований влечет перемену лиц в обязательстве и возможна в том
объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.
Однако, как представляется, здесь не учтено, что при уступке
требований из длящихся обязательств цедент хотя и остается стороной в
обязательстве, но уступает требование о взыскании долга за уже проданные
товары, выполненную работу или оказанные услуги. Безусловно, уступка
требования предполагает перемену лиц в обязательстве - вопрос не в этом, а
в том, что из длящихся обязательств можно «вычленять» требования и
передавать их другим лицам, оставаясь при этом субъектом обязательства в
целом. Ничего криминального нет в ситуации, когда арендодатель уступает
требование о взыскании просроченной аренды. Поэтому, думается, можно
считать допустимыми передачу залог такого рода требований.
2. ПОНЯТИЕ И ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ НЕУСТОЙКИ В СОВРЕМЕННОМ РОССИЙСКОМ
ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
2.1. Понятие, проблемы, основные характеристики и правовая природа
неустойки в предпринимательском праве.
В доктрине существуют следующие мнения о том, что следует понимать под
неустойкой как способом обеспечения исполнения обязательств. Пестржецкий,
Буковский, Боровиковский и Мандро называют неустойкой «штраф или пеню в
размере известной денежной суммы, которую одна сторона обязана уплатить
другой в случае неисправности в исполнении обязательства». [2]Этой же точки
зрения придерживается Г.Ф. Шершеневич, считая неустойкой «присоединение к
главному обязательству дополнительное условие о платеже должником известной
суммы на случай неисправности в исполнении». Иную позицию занимает Мейер -
по его мнению, неустойка может представлять собой не только денежное
обязательство, но и передачу определенного имущества или же совершение в
пользу кредитора какого-либо действия[3]. Этот спор разрешает п. 1 ст. 330
ГК РФ, в которой говориться, что неустойкой признается определенная законом
или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в
случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в
частности, в случае просрочки исполнения.
Институт неустойки существовал еще в древнем Риме. Соглашение о ней
заключалось в форме стипуляции, откуда неустойка и получила свое название -
stipulatio poenae. Сегодня неустойка находит свое широчайшее применение в
обеспечении исполнения самых разных гражданско-правовых договоров.
Привлекательность неустойки, ее широкое применение в целях обеспечения
договорных обязательств объясняется, прежде всего, тем, что она
представляет собой удобное средство упрощенной компенсации потерь
кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником
своих обязательств.
Важно отметить, что неустойка обеспечивает только договорное
обязательственное правоотношение. Все остальные обязательства (деликтные,
внедоговорные в виде односторонней сделки) объектами обеспечения неустойки
в силу специфики последней и характера указанных обязательств таковыми не
являются.
Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме
независимо от формы основного обязательства - это положение, закрепленное в
ст. 331 ГК РФ, является условием действительности неустоечного соглашения.
Это правило распространяется на все случаи обеспечения неустойкой
исполнения какого-либо обязательства. Из этого следует, что в том случае,
если основное обязательство должно быть нотариально удостоверено или
подлежит государственной регистрации, данное требование не распространяется
на форму соглашения о неустойке.
Среди цивилистов ведется давний спор о правовой природе неустоечного
соглашения - о том, является ли неустойка акцессорным, дополняющим основное
требование, обязательством или же это часть основного обязательства или же
просто отдельное, самостоятельное соглашение.
Большинство цивилистов склоняются к тому, что неустойка, как и все
остальные (кроме банковской гарантии) способы обеспечения обязательств,
является акцессорным (дополнительным) обязательством, что прямо вытекает из
ее природы - служить неким побудителем, некой гарантией надлежащего
исполнения главного обязательства.
Сторонники теории «неустоечного сепаратизма» полагают, что неустойка -
это совершенно самостоятельное обязательство, что, хотя неустоечное
соглашение заключается во исполнение какого-то другого обязательства, оно
вовсе не является акцессорным по отношению к нему[4]. Цивилисты,
придерживающиеся такой позиции в отношении неустойки, основывают свои
суждения главным образом на том, что соглашение о неустойке должно быть
заключено в письменной форме независимо от формы основного обязательства, а
несоблюдение такой формы влечет недействительность соглашения о неустойке
(статья 331 ГК РФ), что недействительность соглашения о неустойке не влечет
за недействительности основного обязательства (п. 2 ст. 329 ГК РФ) и,
наконец, что по требованию об уплате неустойки кредитор не должен
доказывать причинение ему убытков неисполнением или ненадлежащим
исполнением основного обязательства (п. 2 ст. 330 ГК РФ).
В доктрине имеется и совершенно иной взгляд на неустойку - есть
цивилисты, которые считают, что неустойка не является ни самостоятельным,
ни дополнительным обязательством, что неустойка - есть часть-санкция самого
основного обязательства, то есть ее вообще нельзя рассматривать как нечто
отдельное (даже акцессорное)[5].
С этой точки зрения трудно согласиться - неустоечное соглашение
заключается отдельно от основного обязательства во всех отношениях: к его
форме предъявляются определенные требования, не зависящие от формы
основного обязательства, оно исполняется в случае нарушения независимо от
дальнейшего исполнения основного обязательства, и, наконец, оно не является
обязательным условием заключения договора (за исключением случаев, когда
имеет место законная неустойка).
Соглашение о неустойке нельзя считать и самостоятельным
обязательством. В данном случае имеется главное (основное) обязательство, а
для его обеспечения устанавливается неустоечное соглашение, являющееся к
нему придаточным, или дополнительным. Таким образом, обязательство уплатить
неустойку находится в зависимости от главного обязательства и это
обстоятельство как раз и ведет к тому, что:
- если нет главного обязательства или оно признано недействительным,
то этот факт влечет за собой недействительность соглашения о неустойке,
- если главное обязательство прекращается, то прекращается и
обязательство уплатить неустойку, так как его цель - добиться исполнения
основного обязательства,
- если кто-либо принимает на себя ответственность по основному
обязательству, то к нему автоматически переходит и обязательство исполнять
условия неустоечного соглашения,
- если в ходе исполнения договора имела место уступка права требования
по основному обязательству, то вместе с ней к новому кредитору переходит и
право требовать исполнения условий неустоечного соглашения.
Таким образом, говоря о правовой природе соглашения о неустойке,
необходимо иметь в виду, что неустойка является институтом, призванным
обеспечить должное исполнение основного обязательства, но в то же время -
если было заключено соглашение о неустойке во исполнение какого-то
договора, оно становится неотъемлемой частью этого договора и все вопросы,
касающиеся соглашения о неустойке, нужно рассматривать в неразрывной связи
с основным обязательством.
2. 2. Функция неустойки и ее классификация
Основная функция неустойки в предпринимательском праве -
обеспечительная - заключается в том, что она является дополнительной
санкцией за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, помимо
общей санкции возмещения убытков (ст. 393 ГК). Дополнительное
обеспечительное значение неустойки по сравнению с общей санкцией возмещения
убытков проявляется в следующем. Во-первых, согласно п. 4 ст. 393 ГК РФ,
убытки могут быть взысканы только тогда, когда они действительно имели
место, причем для взыскания такого вида убытков, как упущенная выгода,
необходимо учитывать предпринятые кредитором для ее получения меры и
сделанные с этой целью приготовления; неустойка же может быть взыскана вне
зависимости от всего этого - для ее истребования с должника кредитору
необходимо только указать нарушение (п. 1 ст. 330 ГК РФ). Во-вторых, размер
убытков точно определим лишь после факта неисполнения обязательства, размер
же неустойки заранее определен, что делает ее взыскание неизбежным, повышая
тем самым реальность неблагоприятных имущественных последствий для должника
- кредитор в любое время может взыскать неустойку, не дожидаясь ни
возникновения убытков, ни точного определения их размера. Таким образом,
обеспечительный характер неустойки проявляется в том, что наличие
неустоечного соглашения оказывает стимулирующее воздействие на должника,
побуждая его к надлежащему и своевременному исполнению основного
обязательства, и является надежной гарантией для кредитора получить
имущественную компенсацию за неисполнение или ненадлежащее исполнение этого
обязательства независимо от наличия убытков.
В доктрине выделяются также штрафная и компенсационная функция
неустойки, которые, по нашему мнению, скорее представляют собой два
своеобразных проявления обеспечительной функции, нежели самостоятельными
функциями неустойки. По мнению Гонгало Б.М., всякая неустойка имеет
штрафной характер, так как ее взыскание производится независимо от
взыскания убытков. Наиболее ярко выраженный штрафной характер имеет
кумулятивная (штрафная, совокупная) неустойка, которая подлежит выплате
сверх полного возмещения убытков. Другие же виды неустойки - зачетная,
исключительная и альтернативная - больше имеют компенсаторный характер, так
как их выплата в той или иной мере пересекается с возмещением убытков. По
справедливому замечанию Малеина Н.С., «штрафной характер неустойки в полной
мере проявляется лишь когда правонарушение не повлекло за собой никакого
имущественного ущерба, когда же такой ущерб был, налицо компенсаторная
природа неустойки»[6].
В доктрине выделяются несколько классификаций неустоек по разным
признакам. Так, по источнику возникновения неустойки можно классифицировать
на договорные, законные и так называемые смешанные.
Договорная неустойка может быть предусмотрена сторонами при заключении
фактически любого гражданского договора. Следует отметить, что закон
предусматривает достаточно строгие требования к неустоечному соглашению:
оно должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного
обязательства, причем форма является условием действительности этого
соглашения (ст. 331 ГК РФ); в соглашении о неустойке обязательно должен
быть предусмотрен предмет этого соглашения и сделана ссылка на основное
обязательство.
Непременным условием признания неустойки законной служит включение ее
в состав императивной нормы. Прежде чем приступить к рассмотрению законной
неустойки в современном предпринимательском праве, хотелось бы несколько
осветить историю развития этого института.
В дореволюционном законодательстве неустойка определялась законом
только в двух случаях:
. За неисправность в платеже по заемным обязательствам между
частными лицами - не заплативший по заемному обязательству в
срок подвергался взысканию нестойки по три процента с не
заплаченного капитала;
. За неисправность в исполнении по обязательствам с казной - с
неисправного казенного поставщика или подрядчика взыскивалась
неустойка в размере 0,5 % в месяц с суммы стоимости просроченных
поставкой товаров, припасов или работ.
В советский период развития гражданского законодательства наблюдается
тенденция увеличения случаев применения законной неустойки, неустойка
являлась основным средством обеспечения договорной дисциплины (так
называемый контроль рублем), и многими нормативными актами того времени
предусматривается обязательное включение в договоры положения о
неустойке[7]. Эта тенденция достигает своей кульминационной точки в 70-80 | |
