|
Реферат: Договор ссуды (Гражданское право и процесс)
ДОГОВОР БЕЗВОЗМЕЗДНОГО ПОЛЬЗОВАНИЯ (договор ссуды) — гражданско-правовой
договор, по которому одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или
передает вещь в безвозмездное временное пользование др. стороне
(ссудополучателю), а последняя обязуется вернуть ту же вещь в том
состоянии, в каком она ее получила, с учетом нормального износа или в
состоянии, обусловленном договором. Право передачи вещи в безвозмездное
пользование принадлежит ее собственнику и иным лицам, управомоченным на то
законом или собственником. Согласно ст. 690 ГК РФ коммерческая организация
не вправе передавать имущество в безвозмездное пользование лицу,
являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом ее органов
управления или контроля.
Ссудополучатель несет риск случайной гибели или случайного повреждения
полученной в безвозмездное пользование вещи, если вещь погибла или была
испорчена в связи с тем, что он использовал ее не в соответствии с
Договором безвозмездного пользования или назначением вещи либо передал ее
третьему лицу без согласия ссудодателя. Ссудополучатель несет также риск
случайной гибели или случайного повреждения вещи, если с учетом фактических
обстоятельств мог предотвратить ее гибель или порчу, пожертвовав своей
вещью, но предпочел сохранить свою вещь. Ссудодатель вправе потребовать
досрочного расторжения Договора безвозмездного пользования в случаях, когда
ссудополучатель: использует вещь не в соответствии с договором или
назначением вещи; не выполняет обязанностей по поддержанию вещи в исправном
состоянии или ее содержанию; существенно ухудшает состояние вещи; без
согласия ссудодателя передал вещь третьему лицу. Каждая из сторон вправе во
всякое время отказаться от Договора безвозмездного пользования,
заключенного без указания срока, известив об этом др. сторону за один
месяц, если договором не предусмотрен иной срок извещения. Договор
безвозмездного пользования прекращается в случае смерти гражданина-
ссудополучателя или ликвидации юридического лица-ссудополучателя, если иное
не предусмотрено договором.
БЕЗВОЗМЕЗДНОЕ ПОЛЬЗОВАНИЕ
Договор безвозмездного пользования
1. По договору безвозмездного пользования (договору ссуды) одна сторона
(ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное
временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а последняя
обязуется вернуть ту же вещь в том состоянии, в каком она ее получила, с
учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.
2. К договору безвозмездного пользования соответственно применяются
правила, предусмотренные статьей 607, пунктом 1 и абзацем первым пункта 2
статьи 610, пунктами 1 и 3 статьи 615, пунктом 2 статьи 621, Пунктами 1 и 3
статьи 623 настоящего Кодекса.
Ссудодатель
1. Право передачи вещи в безвозмездное пользование принадлежит ее
собственнику и иным лицам, управомоченным на то законом или собственником.
2. Коммерческая организация не вправе передавать имущество в
безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником,
руководителем, членом ее органов управления или контроля.
Предоставление вещи в безвозмездное пользование
1. Ссудодатель обязан предоставить вещь в состоянии, соответствующем
условиям договора безвозмездного пользования и ее назначению.
2. Вещь предоставляется в безвозмездное пользование со всеми ее
принадлежностями и относящимися к ней документами (инструкцией по
использованию, техническим паспортом и т. п.), если иное не предусмотрено
договором.
Если такие принадлежности и документы переданы не были, однако без них
вещь не может быть использована по назначению либо ее использование в
значительной степени утрачивает ценность для ссудополучателя, последний
вправе потребовать предоставления ему таких принадлежностей и документов
либо расторжения договора и возмещения понесенного им реального ущерба.
Последствия непредоставления вещи в безвозмездное пользование
Если ссудодатель не передает вещь ссудополучателю, последний вправе
потребовать расторжения договора безвозмездного пользования и возмещения
понесенного им реального ущерба.
Ответственность за недостатки вещи, переданной в безвозмездное
пользование
1. Ссудодатель отвечает за недостатки вещи, которые он умышленно или по
грубой неосторожности не оговорил при заключении договора безвозмездного
пользования.
При обнаружении таких недостатков ссудополучатель вправе по своему выбору
потребовать от ссудодателя безвозмездного устранения недостатков вещи или
возмещения своих расходов на устранение недостатков вещи либо досрочного
расторжения договора и возмещения понесенного им реального ущерба.
2. Ссудодатель, извещенный о требованиях ссудополучателя или о его
намерении устранить недостатки вещи за счет ссудодателя, может без
промедления произвести замену неисправной вещи другой аналогичной вещью,
находящейся в надлежащем состоянии.
3. Ссудодатель не отвечает за недостатки вещи, которые были им оговорены
при заключении договора, либо были заранее известны ссудополучателю, либо
должны были быть обнаружены ссудополучателем во время осмотра вещи или
проверки ее исправности при заключении договора или при передаче вещи.
Права третьих лиц на вещь, передаваемую в безвозмездное пользование
Передача вещи в безвозмездное пользование не является основанием для
изменения или прекращения прав третьих лиц на эту вещь.
При заключении договора безвозмездного пользования ссудодатель обязан
предупредить ссудополучателя о всех правах третьих лиц на эту вещь
(сервитуте, праве залога и т. п.). Неисполнение этой обязанности дает
ссудополучателю право требовать расторжения договора и возмещения
понесенного им реального ущерба.
Обязанности ссудополучателя по содержанию вещи
Ссудополучатель обязан поддерживать вещь, полученную в безвозмездное
пользование, в исправном состоянии, включая осуществление текущего и
капитального ремонта, и нести все расходы на ее содержание, если иное не
предусмотрено договором безвозмездного пользования.
Риск случайной гибели или случайного повреждения вещи
Ссудополучатель несет риск случайной гибели или случайного повреждения
полученной в безвозмездное пользование вещи, если вещь погибла или была
испорчена в связи с тем, что он использовал ее не в соответствии с
договором безвозмездного пользования или назначением вещи либо передал ее
третьему лицу без согласия ссудодателя. Ссудополучатель несет также риск
случайной гибели или случайного повреждения вещи, если с учетом фактических
обстоятельств мог предотвратить ее гибель или порчу, пожертвовав своей
вещью, но предпочел сохранить свою вещь.
Ответственность за вред, причиненный третьему лицу в результате
использования вещи
Ссудодатель отвечает за вред, причиненный третьему лицу в результате
использования вещи, если не докажет, что вред причинен вследствие умысла
или грубой неосторожности ссудополучателя или лица, у которого эта вещь
оказалась с согласия ссудодателя.
Досрочное расторжение договора безвозмездного пользования
1. Ссудодатель вправе потребовать досрочного расторжения договора
безвозмездного пользования в случаях, когда ссудополучатель:
использует вещь не в соответствии с договором или назначением вещи;
не выполняет обязанностей по поддержанию вещи в исправном состоянии или
ее содержанию;
существенно ухудшает состояние вещи;
без согласия ссудодателя передал вещь третьему лицу.
2. Ссудополучатель вправе требовать досрочного расторжения договора
безвозмездного пользования:
при обнаружении недостатков, делающих нормальное использование вещи
невозможным или обременительным, о наличии которых он не знал и не мог
знать в момент заключения договора;
если вещь в силу обстоятельств, за которые он не отвечает, окажется в
состоянии, не пригодном для использования;
если при заключении договора ссудодатель не предупредил его о правах
третьих лиц на передаваемую вещь;
при неисполнении ссудодателем обязанности передать вещь либо ее
принадлежности и относящиеся к ней документы.
Отказ от договора безвозмездного пользования ,
1. Каждая из сторон вправе во всякое время отказаться от договора
безвозмездного пользования, заключенного без указания срока, известив об
этом другую сторону за один месяц, если договором не предусмотрен иной срок
извещения.
2. Если иное не предусмотрено договором, ссудополучатель вправе во всякое
время отказаться от договора, заключенного с указанием срока, в порядке,
предусмотренном пунктом 1 настоящей статьи.
Изменение сторон в договоре безвозмездного пользования
1. Ссудодатель вправе произвести отчуждение вещи или передать ее в
возмездное пользование третьему лицу. При этом к новому собственнику или
пользователю переходят права по ранее заключенному договору безвозмездного
пользования, а его права в отношения вещи обременяются правами
ссудополучателя.
2. В случае смерти гражданина-ссудодателя либо реорганизации или
ликвидации юридического лица — ссудодателя права и обязанности ссудодателя
по договору безвозмездного пользования переходят к наследнику
(правопреемнику) или к другому лицу, к которому перешло право собственности
на вещь или иное право, на основании которого вещь была передана в
безвозмездное пользование.
В случае реорганизации юридического лица — ссудополучателя его права и
обязанности по договору переходят к юридическому лицу, являющемуся его
правопреемником, если иное не предусмотрено договором.
Прекращение договора безвозмездного пользования
Договор безвозмездного пользования прекращается в случае смерти
гражданина-ссудополучателя или ликвидации юридического лица —
ссудополучателя, если иное не предусмотрено договором.
Отдельные вопросы налогообложения...
Имущества, полученного в безвозмездное пользование.
Статьей 689 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что по договору
безвозмездного пользования (договору ссуды) одна сторона (ссудодатель)
обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование
другой стороне (ссудополучателю), а последняя обязуется вернуть ту же вещь
в том состоянии, в каком она ее получила, с учетом нормального износа, или
в состоянии, обусловленном договором.
Кодексом также предусмотрено, что ссудодатель обязан предоставить вещь в
состоянии, соответствующем условиям договора безвозмездного пользования и
ее назначению. Ссудодатель отвечает за недостатки вещи, которые он
умышленно или по грубой неосторожности не оговорил при заключении договора
безвозмездного пользования (ст.ст.691, 693 ГК РФ).
Учитывая эти обстоятельства, затраты ссудополучателя по поддержанию
имущества, полученного в безвозмездное пользование и используемого для
целей производства и реализации продукции (работ, услуг), в рабочем
состоянии (в частности, по осуществлению капитального и текущего ремонта)
подлежат включению в себестоимость продукции (работ, услуг) для
налогообложения при условии, что необходимость таких затрат возникла в
процессе эксплуатации имущества ссудополучателем.
Отражение различных операций, связанных с безвозмездным пользованием
основными средствами
Как правило, осуществляя любой вид деятельности, предприятие
преследует одну цель - получение прибыли. Однако встречаются ситуации,
когда хозяйствующий субъект предпринимает какие-либо действия на
безвозмездной основе. Это может быть и благотворительная деятельность, и
деятельность, направленная на привлечение новых партнеров.
Рассмотрим ситуацию, когда предприятие передает имеющиеся у него в
собственности помещения на условиях безвозмездного пользования. В данном
случае нас будет интересовать:
как в бухгалтерском учете обоих участников договора отражается
данная операция; будут ли в такой ситуации начисляться НДС и налог на
имущество;
как будут отражаться затраты (тепло, электричество) по этим
помещениям и амортизационные отчисления?
Согласно ст. 689 ГК РФ по договору безвозмездного пользования
(договору ссуды) одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передает
вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне
(ссудополучателю), а последняя обязуется ее вернуть в том же состоянии.
При оформлении договора безвозмездного пользования к нему
применяются соответствующие правила договора аренды. Причем эти правила
должны соблюдаться не только при составлении договора, но и при отражении
операций, связанных с безвозмездным пользованием, в бухгалтерском учете (п.
2 ст. 689 ГК РФ, п. 85 Методических указаний по бухгалтерскому учету
основных средств, утвержденных Минфином РФ от 20.07.98 N 33н; далее -
Методические указания).
У передающей стороны основные средства, переданные в безвозмездное
пользование, будут учитываться на счете 01, субсчет "Основные средства,
переданные в безвозмездное пользование", что будет отражено следующей
записью:
Дт. 01, субсчет "Основные средства, переданные в безвозмездное
пользование" -
Кт. 01, субсчет "Основные средства в эксплуатации".
У принимающей стороны полученное в безвозмездное пользование
имущество будет отражаться на отдельном забалансовом счете.
При рассмотрении вопроса о налогообложении операций по передаче
имущества в безвозмездное пользование хотелось бы обратить Ваше внимание на
следующие существенные моменты.
Объектом обложения налогом на добавленную стоимость, согласно п. 4
инструкции Госналогслужбы РФ от 11.10.95 N 39 "О порядке исчисления и
уплаты налога на добавленную стоимость" (далее - Инструкция N 39), является
оборот по реализации на территории РФ товаров, выполненных работ и
оказанных услуг. По договору безвозмездного пользования право собственности
на пользование имуществом остается за стороной, передающей это имущество,
что в бухгалтерском учете подтверждается его наличием на балансе передающей
стороны (ссудодателя). Следовательно, в данном случае оборота по реализации
не возникает, а значит, не возникает объекта для начисления НДС.
Налогом на имущество в соответствии со ст. 2 Закона РФ от 13.12.91 N
2030-1 "О налоге на имущество предприятий" облагаются основные средства,
находящиеся на балансе плательщика. В связи с тем что при заключении
договора безвозмездного пользования передаваемое имущество продолжает
числиться на балансе ссудодателя, обязанность по уплате этого налога должна
быть возложена на него.
При отражении в бухгалтерском учете операций по безвозмездному
пользованию имуществом, согласно п. 85 Методических указаний к ним
применяются правила договора аренды. В соответствии с п. 68 Методических
указаний амортизационные отчисления по объектам основных средств,
переданным в безвозмездное пользование, должны начисляться на отдельный
субсчет счета учета амортизации в корреспонденции с дебетом счета учета
финансовых результатов, что отражается по дебету счета 80 "Прибыли и
убытки" в корреспонденции с кредитом счета 02 "Износ основных средств".
Затраты по обслуживанию основных средств (помещений), переданных в
безвозмездное пользование (расходы на отопление, освещение), по своей сути
представляют расходы, не связанные с основным видом деятельности
предприятия, и поэтому также подлежат учету в составе финансовых
результатов предприятия.
Что касается налога на добавленную стоимость, уплаченного по
расходам, связанным с обслуживанием основных средств, то в настоящее время
этот вопрос налоговым законодательством не урегулирован. Пунктом 2 ст. 7
Закона РФ от 06.12.91 N 1992-1 "О налоге на добавленную стоимость"
предусмотрено, что суммы НДС по приобретенным работам, услугам принимаются
к зачету по мере их оплаты и отнесения на издержки производства и
обращения. Так как затраты по обслуживанию имущества, переданного в
безвозмездное пользование, не попадают в состав издержек производства, а
учитываются в составе финансовых результатов, предприятию не представляется
возможным списать суммы НДС, относящиеся к этим расходам, на расчеты с
бюджетом в порядке, предусмотренном п. 2.ст. 7 Закона РФ "О налоге на
добавленную стоимость". Представляется, что в такой ситуации НДС следует
отнести в состав финансовых результатов как по работам, услугам,
использованным на непроизводственные нужды, по которым его уплата
производится за счет соответствующих источников финансирования (подп. "а"
п. 20 Инструкции N 39).
В бухгалтерском учете вышеописанные операции будут отражены
следующим образом:
Дт. 80 - Кт. 02, субсчет "Износ основных средств, переданных в
безвозмездное пользование" - начислены амортизационные отчисления по
имуществу, переданному в безвозмездное пользование;
Дт. 80 - Кт. 76 - отражены затраты, связанные с обслуживанием
имущества, переданного в безвозмездное пользование;
Дт. 19 - Кт. 76 - начислен НДС по затратам;
Дт. 76 - Кт. 51 - оплачены расходы по обслуживанию;
Дт. 80 - Кт. 19 - НДС списан на финансовые результаты.
Одновременно с этим обратите внимание, п. 15 Положения о составе
затрат..., утвержденного Постановлением Правительства РФ от 05.08.92 N 552,
предусматривает для целей налогообложения исчерпывающий перечень
внереализационных расходов, в составе которого прочие расходы принимаются
только в случае, если они связаны с получением внереализационных доходов.
Соответственно амортизационные отчисления и затраты по обслуживанию
основных средств, переданных в безвозмездное пользование, не будут
учитываться для целей налогообложения.
Вопрос.
Компании необходимо увеличить собственный капитал, как по-вашему, пройдет
ли такой вариант, при котором учредители передают деньги либо бумаги в
безвозмездное пользование. Как я понимаю, происходит увеличение счета 88
(активного), а пассивные счета не затронуты, т.е. собственные средства
должны возрасти.
Ответ
Использовать договор безвозмездного пользования (договор ссуды) так как
Вы предлагаете нельзя. По договору безвозмездного пользования нельзя
передавать деньги как средство платежа.
Для пояснения и подтверждения, что это не только мое мнение приведу две
цитаты:
«Ссуда в общежитии ... нередко смешивается с договором займа, но с точки
зрения юридической между ними нет даже близости. По договору займа право
собственности на деньги переносится с кредитора на должника, тогда как по
договору ссуды право собственности на отданные в пользование вещи остается
за кредитором» (Подчеркнуто мною). (Г.Ф. Шершеневич. Учебник русского
гражданского права. М. Спарк, 1995, стр. 353-354).
«Объектом безвозмездного пользования (ссуды) могут быть только вещи, то
есть материальные предметы, причем не любые, а лишь индивидуально
определенные и непотребляемые. Весь смысл института ссуды состоит в том,
что ссудополучатель по окончании срока пользования должен вернуть
ссудодателю именно ту вещь, которую он получил, и в том состоянии, в
котором она была ему предоставлена (с учетом нормального износа либо
степени износа, определенной в договоре). Этим договор ссуды отличается от
договора займа, по которому заемщик должен вернуть заимодавцу определенное
количество вещей того же рода и качества либо такую же сумму денег, как он
получил» (Г.Е. Авилов. Безвозмездное пользование. В:Гражданский Кодекс РФ,
часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель. М.
Международный центр финансово-экономического развития, 1996, стр. 358-359)
Реферат на тему: Договор финансирования под уступку денежного требования
Северо-Кавказский государственный технический университет
РЕФЕРАТ
по гражданскому праву
на тему: «Договор финансирования под уступку денежного требования»
работу выполнил
студент группы ЮРПС-982
Барсагаев А.А.
проверил
Дичков С.Л.
Пятигорск
2002
Договор финансирования под уступку денежного требования
Понятие договора. Финансирование под уступку денежного требования —
новый институт российского гражданского права. Своими корнями, с одной
стороны, он уходит в общегражданскую цессию, существующую около двух тысяч
лет и предусмотренную ныне ст. 382—390 ГК, а с другой, — в особый институт
факторинга1, известный более ста лет практически всем государствам с
рыночной экономикой. Хозяйственный смысл договора о факторинге состоит в
получении клиентом от финансового института (фактора, финансового агента,
банка) денежных средств в обмен на передачу последнему прав требования
клиента к покупателю (заказчику), вытекающих из заключенного договора на
поставку продукции, выполнение работ или оказание услуг. Иными словами,
факторинг — это способ кредитования одного лица другим с условием платежа в
форме правопреемства («покупки», или передачи прав требования к третьему
лицу). В современных комментариях нового гражданского законодательства
справедливо подчеркивается тесная связь между правилами части первой ГК о
цессии, имеющими общее значение, и специальными правилами о факторинге.
Нормы ст. 382—390 ГК о передаче права требования должны применяться в тех
случаях, когда отсутствуют конкретные правила о договоре финансирования под
уступку денежного требования.
Название, присвоенное в главе 43 ГК этому договору, в наибольшей
степени отражает содержание возникающего при факторинге обязательства. По
договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона
(финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту)
денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к
третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров,
выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или
обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (ст. 824 ГК).
Исходя из приведенного определения, можно сделать вывод, что договор
финансирования под уступку денежного требования в нашем законодательстве
является взаимным и возмездным. При этом он может быть сконструирован и
какреальный (агент передает деньги или клиент уступает требование), и как
консенсуальный (агент обязуется передать денежные средства или клиент
обязуется уступить требование) по усмотрению его сторон. Цель обычного
факторинга — получение клиентом денежных средств в счет уступаемого им
права требования. Однако возможен и особый случай уступки клиентом
денежного требования к третьему лицу, когда цессия происходит в целях
обеспечения исполнения обязательства самого клиента перед его финансовым
агентом (абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК). В зависимости от целей договора
различаются права и обязанности его сторон.
Элементы договора. Договор финансирования под уступку денежного
требования возник из торгового посредничества и финансовых услуг, а потому
структура договорных связей в этом случае построена по схеме договора
комиссии. При заключении анализируемого договора возникает две группы
правовых отношений: основные (внутренние) и производные (внешние).
Внутренние обязательства возникают между сторонами договора: финансовым
агентом (фактором) и клиентом. Финансовый агент — это специальный субъект
договора, коммерческая организация, профессионально оказывающая
факторинговые услуги. В качестве финансового агента могут выступать две
категории профессиональных факторов: а) банки и иные кредитные организации
(их полномочия непосредственно вытекают из ст. 5 Закона о банках и основаны
на банковской лицензии)1 и б) другие коммерческие организации, получившие
специальную лицензию на осуществление деятельности такого рода (ст. 825
ГК). Клиентом по договору может быть, в принципе, любое лицо, но в
подавляющем числе случаев в такой роли выступают коммерческие организации.
Внешние правоотношения складываются между финансовым агентом и третьим
лицом, которое является должником клиента по заключенному между ними
договору (покупателем товаров, заказчиком работ или услуг). Эти отношения
не входят в предмет договора о факторинге, но непосредственно связаны с
ним.
Предметом договора является денежное требование, уступаемое в целях
получения финансирования (ст. 826 ГК). Требование, передаваемое в качестве
предмета договора, должно быть именно денежным. В случае уступки иного
имущественного требования (скажем, передать вещь или сделать какую-либо
работу) следует руководствоваться общими нормами о цессии. В законе
выделяются две разновидности предмета договора о факторинге: а) денежное
требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее
требование); б) денежное требование, которое возникнет в будущем (будущее
требование). Будущее требование может быть основано на уже заключенном
договоре, срок исполнения платежного обязательства по которому еще не
наступил (поставкатоваров в кредит). Кроме того, будущее требование может
базироваться на договоре, который только предстоит заключить клиенту и
третьему лицу (например, на запродажу товаров). Существующее требование
обычно является более ценным и его экономическая ликвидность выше.
Предмет договора о факторинге должен обладать свойством определенности
или потенциальной определимости. Существующее требование должно быть
отражено в договоре с той степенью конкретности, которая позволяла бы
выделить его (идентифицировать) из ряда других требований клиента уже в
момент заключения договора. Будущее требование должно приобрести
определенность не позднее чем в момент его возникновения. Однако момент
перехода требования не всегда совпадает с моментом заключения договора о
факторинге. В силу закона уступка считается состоявшейся, когда возникло
само право на получение с должника денежных средств, являющихся предметом
договора. Если уступка денежного требования обусловлена определенным
событием, она вступает в силу после наступления этого события. При этом
каких-либо новых шагов по оформлению цессии не требуется (п. 2 ст. 826 ГК).
Срок в договоре о факторинге определяется соглашением сторон. В
интересах фактора срок исполнения договора может быть приурочен к моменту
исполнения должником уступленного требования, особенно если клиент принял
на себя ответственность за реальное исполнение последнего.
Цена договора — стоимость уступаемого требования клиента к должнику.
При определении цены договора в расчет принимаются различные условия:
стабильность положения клиента и его должника, способ платежа по договору
(например, аккредитив и инкассо имеют различные гарантийные ценности),
время наступления платежа (существующее или будущее требование), количество
требований, переданных клиентом финансовому агенту, и пр. Размер
вознаграждения финансового агента также может исчисляться по-разному: в
виде твердой суммы, процента от стоимости переданных требований, разницы
между номинальной стоимостью требования, указанной в договоре, и его
оценочной (действительной, рыночной) стоимостью.
Форма договора о факторинге подчиняется предписаниям закона о форме
цессии (ст. 389 ГК). Это может быть простая или квалифицированная
письменная форма сделки, а в установленных законом случаях — письменная
форма с государственной регистрацией уступки требования. Последующая
уступка денежного требования финансовым агентом не допускается, если иное
не предусмотрено соглашением сторон.
Содержание договора финансирования под уступку денежного требования
составляют права и обязанности финансового агента и клиента. Среди
обязанностей фактора в первую очередь необходимо упомянуть следующие: а)
осуществить финансирование клиента путем передачи цены договора (денежных
средств) в порядке, установленном в договоре о факторинге; б) в специально
оговоренных случаях принять у клиента необходимую документацию для ведения
бухгалтерского учета операций клиента; в) предоставить клиенту иные
финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, которые являются
предметом уступки (например, выдать поручительство по сделке клиента,
осуществить учет выписанных на него векселей, провести расчеты через
корреспондентскую сеть финансового агента и др.). Несомненно, в договоре
могут быть предусмотрены и иные обязанности финансового агента.
На клиента возлагается основная обязанность по уступке фактору
денежного требования, являющегося предметом договора. По общему правилу,
клиент несет перед финансовым агентом ответственность лишь за
действительность денежного требования, являющегося предметом уступки кет.
827 ГК). Действительность передаваемого требования зависит от двух условий:
а) клиент должен иметь соответствующее субъективное право в момент
совершения уступки; б) в момент передачи права клиенту не должны быть
известны какие-либо обстоятельства, вследствие которых должник вправе не
исполнять уступаемое требование. В случаях, когда препятствия к исполнению
переданного требования появляются позднее момента совершения уступки, они
не могут служить основанием для ответственности добросовестного клиента
перед фактором. Клиент не отвечает перед финансовым агентом за неисполнение
или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом
уступки (модель безоборотного факторинга). Его обязанность — передать
действительное требование, но не гарантировать его исполнение. Тем не менее
такая ответственность может быть возложена договором на клиента. Таким
образом, ответственность клиента перед фактором построена на тех же
принципах, что и ответственность цедента перед цессионарием.
Принципиально новой для российского гражданского законодательства
является норма о недействительности запрета уступки денежного требования
при факторинге (ст. 828 ГК). Смысл этой новеллы в том, что передачи t
денежного требования является правомерной даже тогда, когда между клиентом
(кредитором) и должником ранее было достигнуто соглашение о недопустимости
уступки прав по договору. Изъятие из принципа свободы договора введено
здесь в целях обеспечения прав предпринимателей, желающих получить средства
от финансового посредника, а потому конфликт интересов третьего лица
(должника) и агента разрешается в ст. 828 ГК в пользу последнего. Данное
правило не подлежит расширительному толкованию и относится только к
договору о финансировании под уступку денежного требования. Его
использование не должно приводить к нарушению интересов добросовестного
должника по основному обязательству (покупателя, заказчика), который при
заключении договора не только не предполагает возможность уступки
требования, но и просто не желает ее. Поэтому клиент (кредитор) не
освобождается от исполнения обязательства или ответственности перед своим
контрагентом (должником) в связи с совершенной уступкой требования, если
между ними существует соглашение о ее запрете или ограничении. В таком
случае клиент (кредитор), во-первых, продолжает оставаться обязанным перед
своим контрагентом (должником) в части исполнения возложенных на него
обязательств передать имущество, выполнить работы или оказать услуги в
натуре, а во-вторых, обязан возместить своему контрагенту все убытки,
связанные с уступкой права, которая совершена в противоречии с ранее
заключенным договором.
Как и в случае с общегражданской цессией, должник в договоре о
факторинге становится обязанным произвести платеж финансовому агенту лишь
при условии, что он получил от клиента (кредитора) или от самого
финансового агента уведомление об уступке денежного требования в пользу
фактора (ст. 830 ГК). Уведомление должно быть письменным и содержать четкое
определение переданного требования, а также наименование финансового
агента, в пользу которого произведена передача права. Неисполнение клиентом
обязанности по уведомлению должника освобождает, по общему правилу,
последнего от необходимости платить новому кредитору. Исполнение
обязательства первоначальному кредитору (клиенту) признается в этом случае
исполнением надлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК). Должник вправе
потребовать от агента представления доказательств того, что уступка
требования реально имела место. Отказ фактора от исполнения этой
обязанности также восстанавливает право должника произвести платеж самому
клиенту (первоначальному кредитору).
В ходе осуществления платежа финансовому агенту должник вправе
предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с
клиентом, которые имелись у должника ко времени, когда им было получено
уведомление об уступке требования в пользу фактора. Этот зачет производится
в соответствии с правилами ст. 3 86,410—412 ГК. Должник, однако, не может
поставить в вину финансовому агенту то, за что он вправе упрекнуть клиента
(кредитора), — факт нарушения клиентом ранее достигнутой договоренности о
запрете цессии. Такие требования не имеют силы в отношении финансового
агента: их изъятие из потенциально возможных встречных требований должника
вытекает из правила о недействительности запрета уступки денежного
требования в договоре о факторинге.
Внешние отношения, порождаемые уступкой требования по соответствующему
договору, зависят от той цели, ради которой заключен договор о факторинге.
В обычной ситуации речь идет о финансировании клиента под заключенный им
договор на поставку имущества, выполнение работ или оказание услуг. В этом
случае закон говорит о «покупке» требования клиента финансовым агентом (п.
1 ст. 831 ГК). Термин «покупка» употребляется в данном контексте условно,
ибо наше законодательство в отличие от англо-американского использует в
отношении факторинга конструкцию цессии, а не договора купли-продажи. При
«покупке» требования финансовый агент приобретает право на все суммы,
которые он может получить от должника. Клиент не отвечает перед финансовым
агентом за то, что полученные фактором суммы оказались меньше цены, за
которую агент купил требование. В той ситуации, когда финансовый агент
приобретает требование в целях обеспечения исполнения обязательства клиента
перед самим агентом, последний обязан отчитаться перед клиентом и вернуть
ему остаток, превышающий размер уступленного ему требования. И наоборот,
если денежные средства, полученные финансовым агентом, оказались меньше
суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченного уступкой требования,
клиент продолжает оставаться ответственным перед агентом за остаток долга,
если иное не предусмотрено договором между ними. Разница в подходе к
решению данного вопроса объясняется теми рисками, которые принимает на себя
фактор. В первом случае, «покупая» чьи-либо долги, финансовый агент
совершает обычную коммерческую операцию, степень опасности которой
достаточно ясна всякому профессиональному фактору. Ответственность клиента
наступает лишь за недействительность требования, а все остальное — обычные
финансовые риски противоположной стороны договора. Во втором случае
финансовый агент, получая требование клиента, не преследует
непосредственной цели извлечь прибыль путем «торговли» требованием. В этой
ситуации факторинг выполняет гарантийную функцию, а потому ответственность
клиента распространяется за рамки уступленного требования Клиент остается
ответственным за остаток долга независимо от реальной стоимости переданного
требования.
В принципе, исполнение должником денежного обязательства в пользу
финансового агента освобождает его от соответствующего обязательства перед
клиентом. Внутренние и внешние обязательства развиваются независимо друг от
друга. При этом должник вообще не вправе требовать от финансового агента
возвращения сумм, уже уплаченных последнему в связи с уступкой требования,
даже если клиент нарушил свои обязательства передать имущество (выполнить
работы, оказать услуги) по договору с должником. Такие суммы могут быть
взысканы должником непосредственно с клиента (ст. 833 ГК). Однако должник
приобретает право требовать возврата этих сумм с фактора, если доказано,
что последний: а) не исполнил своего обязательства осуществить клиенту
обещанный в силу цессии платеж либо б) произвел такой платеж, зная о
нарушении клиентом его обязательств по договору с должником, требование по
которому было предметом уступки.
Имущественная ответственность по договору о факторинге зависит от
природы этого договора. В консенсуальном договоре фактор отвечает за отказ
от передачи клиенту денежных средств в счет денежного требования
последнего. Клиент соответственно отвечает за несовершение или ненадлежащее
оформление уступки требования, а также по ст. 827 ГК — за действительность
переданного требования. Кроме того, когда это установлено договором, клиент
отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение требования должником.
В реальном договоре ответственность за его неисполнение наступает лишь для
клиента — за действительность предмета договора либо также за его
исполнимость. Ответственность выражается в компенсации убытков и уплате
неустойки, если она предусмотрена соглашением сторон.
| |
